理解商业合同中的赔偿条款

赔偿条款是合同条款,其中一方同意赔偿因特定事件(如违约、疏忽或第三方索赔)而使另一方遭受的某些損失或損失。 这些条款在商業協議中是根據的,因为它们分配風險,并保護企業免受金融风险的影響,而金融风险可能使營運受到損壞。 赔偿条款在精心起草后,建立了可预测的责任框架,使公司得以建立合伙、租赁地產、聘请供應商,并更有自信地服务客戶。

赔偿的核心是,赔偿將金融負擔從被赔偿方(被保护方)转移到被赔偿方(提供保障方 ) 。 风险的转移不是自動的,它必須明确表達,并限于特定情形。 沒有精心建構的补偿条款,企业可能會因誰承担诉讼、物產損失或管理性罚款而面临旷日持久的诉讼。 在美國,赔偿条款受州合同法的管束,这意味着其可执行性可能因司法管辖权和所用特定語言而有很大差异。

赔偿条款的類型

广义的补偿

广义的补偿条款要求赔偿方涵盖所有的损失,即使是部分或全部由赔偿方的疏忽造成的。 這是最激烈的补偿形式,在有反赔偿法规的法域,特别是在建筑合同中,常常是不可执行的。 例如,许多国家禁止赔偿方在赔偿方无法控制风险的情况下,只得在法律审查之后,才使用广义的形式条款。

中级赔偿

中間形式赔偿的一方包括因赔偿者的工作或運作而造成的损失,不管赔偿者是否也疏忽。 然而,赔偿者不只為赔偿者的疏忽而承受损失。 这种中間基礎方法在服務协议和采购合同中很普遍,因为它平衡了风险分配,而未对一方规定全部的赔偿责任。

有限形式赔偿

有限形式赔偿只要求赔偿方對因自身疏忽或违约直接造成的損失負責。 這對赔偿方而言是最有利的,而且往往是談判的起点。 它提供了赔偿方的行為和損失之间的明顯因果連結,降低了被迫為他人的錯誤付出代價的風險。

互惠赔偿

互換性赔偿中,兩方都同意對各自疏忽或違背合同所造成的损失相互赔偿。 這種結構在合营企業協議、共同銷售安排以及某些科技授權合同中很典型。 相對條款必須小心地照應,以避免一方承担過大的风险。

有效赔偿条款的关键要素

覆盖范围

赔偿条款必須明确描述所包括的损失类型。 共同的要素包括身体伤害、財產損失、知识产权侵犯、违反保密性以及管制性处罚。 模糊的語言如“任何和所有的索赔 ” , 都可能导致对原意的訴求。 相反,使用精确的分類 : “ 人身傷害、財產損失或服務中违反适用法律引起的损失 ” 。

限制和排除

限制也同样重要。 有效的赔偿条款把赔偿责任限制在一定的金额上,排除间接或间接的損失,并刻意地计算由赔偿者自己重大疏忽或故意失职造成的損失。 不加限制的限制使赔偿方面临无限的赔偿责任,这对中小商業可能具有灾难性。 典型的上限包括合同价值到支付的多重费用,依风险状况而定。

索赔程序

赔偿条款應列出提出和辯護索赔的清晰程序, 包括誰必須在什么時間范围内发出通知, 以及需要提供什么文件。 条款还应指定哪一方有權控制索赔的辯護和和解。 沒有這些程序, 一方可能因不迅速通知赔偿者而失去其取得赔偿的权利, 或者可能被迫作出它不同意的和解 。

期限和生存

赔偿义务通常在合同终止或到期后仍存,但期限应明确表明:“赔偿条款在本协定终止后[X]年。 ”有些法规,如侵权行为的时效法,可能比合同存续期更久,但明确规定了确定性。

法律与易危性

確認哪一個法域的法律會支配赔偿条款的解释和执行。 很多州都有反赔偿法规,废除某些条款,特别是在建筑、石油和天然气以及运输合同方面。 包含一個可分割条款,以便法院取消太寬的补偿,其余条款依然有效。

避免的常见陷阱

模糊的語言

使用「不害人」和「不害人」等詞, 都有不同的法律意義, 但通常會互用。 「不害人」通常是指在損失後的偿还, 「不害人」指不訴的承諾, 以及「不害人」指支付法律費用。 不加明確的用法會造成混亂。 最佳做法是, 明确定义每個名詞, 或是將它們合為一, 由法院一致解釋。

無限的責任

一個沒有錢上限或明确排除的补偿条款可能使一方遭受灾难性的損失。 例如,軟體銷售商可能會為一個數據失信造成的所有損失,包括客戶失去的利得、名譽受损和管制性罚款,向客戶提供赔偿。 由于没有合同价值上限,补偿可能大大超出原價。 總要商議一個反映風險程度和所涉費用上限。

未指定程序

許多合同只是說“A方應對B方的所有索赔做出赔偿 ” 。 它們忽略了通知期限、辯方權或和解同意等關鍵措施。 這種疏忽可能導致對赔偿者是否有公平機會減輕損失的爭議。 引入一個详细的理赔程序以避免這種衝突。

忽略保险要求

赔偿条款通常與保險并存。 如果赔偿方被要求赔偿但缺乏資源, 赔偿方可能沒有實際的补救。 智能合同要求赔偿方保持特定保險的种类和金额(例如一般责任、職業責任、網絡保險), 并指定赔偿方為那些保單的新增保單。

起草赔偿条款的最佳做法

特定和使用的定義名詞

避免泛指。在合同定義部分中,界定 " 损失 " 、 " 索赔 " 、 " 疏忽 " 和 " 第三方 " 。在全協定中,一致使用相同的語言。特定性减少了法院對起草者解釋该条款的機率(contra proferentem 的原理)。

赔偿与赔偿者的工作範圍的連結

保證赔偿义务与赔偿者的性能或產品相挂钩。 例如,“赔偿者應為赔偿者提供辩护、赔偿,并保障其不受因赔偿者违反本協議、疏忽或违法而提出的赔偿要求。 ”這就使赔偿不能涵盖赔偿者控制范围之外的風險。

包含防衛的責任

明確地指出,赔偿者是否有义务為赔偿者提供第三方索赔的辯護。在很多州,被告的辯護义务比赔偿的責任要大。 起草完善的條款將說 : 赔偿者應為赔偿者提供抗辩,以抵偿任何第三方索赔,并支付在此种辯護中支付的一切费用和律師費。

談判時小心點

赔偿上限應該是線性條件的談判。 赔偿者想要的上限低到足以保住和可控; 赔偿者想要的上限高到足以包涵現實的曝光。 共同的折衷方案是上限, 相当于在一定的時間( 如12個月) 內按合同支付的全部費用, 但知识产权的補償除外, 通常沒有上限或更高上限。

早年

赔偿条款不是锅爐。 它們必須符合特定交易、業務标准和适用的法律。 例如,加州的建筑合同必须符合民法第2782条,该条取消了對主动疏忽的广义赔偿。 与專業於合同法的律師合作,确保该条款既可执行,又能正确平衡風險。

赔偿条款

由赔偿者的角度

作為補償方, 您的目標是限制範圍和責任。 要求有限形式的補償只包括您疏忽或違法直接造成的損失。 堅持合理的上限, 排除後來損失, 并加入日落条款( 例如補償在服務完成後兩年到期 ) 。 另外, 要求補償方減輕損失, 并迅速通知您任何要求。 如果補償方堅持要更大的補償, 請要求互惠条款, 以便双方共同承担風險 。

由赔偿角度看

作為被保護方, 您想要最广泛的保險。 開始要從广义的補償開始, 但如果赔偿者反抗, 就要準備向中間的補償。 要求有辯護的責任、 高额( 或無IP 申請上限) 、 以及為自己的疏忽( 除非法律禁止 ) 提供保險。 另外, 要求赔偿者保持充分的保險, 并提供保險證書來證明保險。

中地方法

許多成功的談判都形成了分级的補償结构。 比如,前五萬美元的损失由赔偿者自己的保險支付,下二十萬美元由赔偿者支付,任何超出共同成本的都由赔偿者支付。 這符合激励措施,确保了任何一方都不會承担不公平的負擔。

赔偿和保險

赔偿条款不能孤立于保險之外。 赔偿的承諾只好于赔偿者的财务健康。 因此,要求赔偿者承担支付赔偿义务的責任保險是标准做法。 赔偿政策的额外保單可以直接延伸至赔偿者,提供一层额外的保护。 代位豁免也很普遍; 代位豁免在支付索赔后放棄了保险公司起诉另一方的权利,而后者符合赔偿条款所规定的风险分配。 一個协调良好的赔偿和保險方案可以降低未保損失的可能性,并保持商業關係。

法定和司法考虑因素

反赔偿法

美國很多州都颁布了反赔偿法规,限制赔偿条款的可执行性,特别是在建筑、石油和天然气以及交通方面。 例如,德克薩斯州民事实践和补救法第127章取消了任何要求一方赔偿另一方在建筑合同中本身的疏忽的补偿条款。 类似地,特拉華州法典也限制工程師和建筑師的补偿。 跨州行業的企業必須了解这些法律,并慎重地选择治理法律。

普通法的影响

即便沒有成文法,法院也只依普通法來解釋赔偿条款。contra proferentem[ 規定,合同中的模棱两可的語言會被理解成對起草者不利。這意味如果条款不明确,那么就有可能理解成比起草者想要的更窄的补偿。清晰明晰的語言是避免此結果所必不可少的。

國際考量

對於跨境合同,赔偿条款可能受國際公约的管束,如《销售公约》(货物銷售)或《统法协会通则》。很多民法國家的赔偿待遇不同于英美法系的管辖地;例如,德國和法國要求适用赔偿的过失證明。 包括仲裁条款和選擇法律的规定以减少管辖权的不确定性。

結 论

有效的赔偿条款不只是法律手续,而是分配風險、保護資本流、讓企業能从事可能太冒險的活動的战略性工具。 公司了解不同种类的补偿,包括广义、中等、有限和互惠,并仔细起草条款的每项要素,就可以建立公平、可执行和符合其风险容忍性的協議。 最好的赔偿条款是特定、上限、程序清晰、与保險相协调的。 鉴于国家法律的複雜性以及所涉及的高额利益,每家企業在签署或提出赔偿条款之前,都應該征求經驗丰富的法律顾问的意见。

更深入地讀取赔偿条款力學,請參考 康奈爾法律信息研究所的赔偿法概述[. 起草的实用指南可見 美国律师协会的《今日商法》[. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .