了解购置法的基本原理

收购法管辖所有者权益、资产或所有商業实体的转让。 不管交易是直接的資產買入或复杂的股票買入,法律框架都對買主和賣主都规定了一套嚴格的責任。成功的收购需要周密的計劃、清晰的文件和對管理環境的深刻理解。 即使有經驗的從业者也可能因一再犯錯而受害,這些錯誤會延遲收割、造成金融风险或完全取消交易。 這篇文章研究了购入法中最有害的陷阱,并提供了可以避免的策略。

收购的股權非常高。 購買價格常常會高达數億或數億美元,而交易結束后的整合期可以決定交易是否实现了预期价值,或者成為兩家組織的拖累。 交易过程中的法律失當可以抹去預期的合力,引起不想要的监管審查,并导致拖拉拉拉的官司侵蚀交易經濟。 了解交易最常出錯的地方是建立交易的第一步,交易的結局是清潔的,而且會後來會有好轉。

购置法案的七大最危險的陷阱

1. 只能履行超級的尽职

完全的克尽职守仍然是最常见和最成本最大的錯誤。克勤守是系统地調查目標的法律、金融和业务條件。 買主常常催促這一階段加快交易時間,但跳過重審資訊合同、核核知识产权所有權或審查待决的官司等步骤,可能會得到隱瞞的責任。 另一方面,賣主可能試圖隱藏不良信息。全面的克勤守單至少要包括五個方面:

  • 金融审慎:[ 已审计的财务报表、稅務、应收賬款老化和債務表。
  • 法律上的關注:[ 組織文件、诉讼歷史、管理許可、以及遵守國民數據保護法,
  • 經營尽责:[ 主要供應商和客戶合同、雇员協議以及物業租赁。如果一個客戶或供應商在收入或投入成本中所占的份额不成比例,那么就估計集中度的風險。
  • 確認目標實際上擁有或擁有有效的駕照, 以應付所有IP。
  • 歷史工業使用、地下儲藏罐、廢物處理等做法都可能產生遠超購買價格的清理义务。

外部專家(包括会计师、環保顧問和知识产权律師)可以揭發普通公司律師所看不到的問題。 要更深入地研究有效的尽职程序,请参阅ABA的关于并购尽职的最佳实务指南。

一個例子可以說明這種危險:在最近中市交易中,买方在關閉目標旗舰產品時才發現它使用限制性許可權限下開源碼。 許可權要求目標向公众披露其全部源碼,有效摧毀了買賣價格的競爭優勢。 适当的审慎調查在談判中會指出這項問題,讓双方当事人在簽署前先調整價格或結構遵守許可權限的補償。

2. 误解或忽略管制遵守

收购很少在管理真空中操作。 交易可能會因涉及的行业和司法管辖而引起哈特-斯科特-羅迪諾法案下的反托拉斯審查,需要CFIUS等机构的外商投資审批,或要求聯邦通信委員會或州保險局等机构批准。 如果不能及早查明這些要求,就可能導致強取資產、巨额罚款或追溯性地取消交易。

對於跨境收购,遵守出口管制、制裁和反腐败法律(例如《外国腐败行为法》)是不容商榷的。 各方應在開始時即進行管理摸底,并在交易時間線上建立遵守的里程碑。 公平贸易委员会的兼并审查指南 提供了了解反托拉斯阈值的有益出发点。

金融服務交易需要聯邦储备局和州銀行等机构的监管批准。 即使看似善意的交易也可能引发立案义务:哈特-斯科特-羅迪諾法案要求各方提交合并通知,并在交易符合一定交易量和人數阈值且每年都會因通胀而调整的情況下,遵守等待期。

3. 起草含糊或含糊的合同

合同起草工作不力,为結尾后的爭議提供了肥沃的土壤。

  • 定義價格調整机制: 依靠未定定的計算原理的周转金調整或收益的公式。沒有一個與一般公认的会计原则相連的明確的「周转金」定義, 且有特定包含和排除的規定, 各方可以以百万美元的價格來對最後的數字有歧見 。
  • 缺少關鍵合同、雇员福利或訴求的披露。 例如, 數據安全上沒有特定的代表, 如果在關閉後發現有違約, 买方就不會有追索權。
  • 以 $[FLT: 0] 的 補償 條件 : [[[FLT: 1] ] 套子、 籃子和 存续期 使買家因違章而得不到足够的補償。 上限太低, 或 存活期在潛在缺陷被發現之前到期, 可能使補償幾乎無效 。
  • 不明的關閉條件: 主观或無法查證的條件,引發不誠實的說法。一個要求"圆满完成克尽职守"的條件使买方可以輕易退出,但會給卖方造成重大的不确定性。

每個重要名詞必須精确地定义。 使用定義的会计准则( 如 GAAP 或 FRIS) , 指定表示中的「 知識 」 範圍, 包括關閉後的購買價格調整的詳細程序。 精心起草的購買協議是一份路线图, 以減少解釋衝突。 考慮在計算定義中包含一個详细的爭議解決机制, 例如提交中立的第三方会计师公司, 其決定對雙方都具有约束力 。

4. 忽略稅金的影響

股權的買入可能使購買人產生巨大的經濟影響。 買主和賣主通常會注重買入價格,忽略架构的稅金影響。 例如,股票買入可能只讓買主通過第338(h)(10)條選項提高資產的稅基,而資產買入可以為賣主帶來普通收入。 不模擬不同架构的稅金效果,就可能使一方或双方的稅金不應被預料到。

其他的稅利陷阱包括忽略州和地方的轉移稅、不處理運輸轉利净额、以及誤用購買協定中的稅利補償。 州一级的考量尤其複雜,因为各州都有自己的分配買賣價格、分配收入和对资产或股票的轉移征税的規則。 作為為聯邦目的的股票出售的交易,可以被視為特定州的資產出售,从而造成意想不到的立案义务。

税收顧問們應該早點去進行情景分析和税收条款草案,以适当分配風險。 國稅局的 收购架构指引提供了共同考量的高度概述。 稅務顧問們應該审查目標的歷史稅項,以找出在收购結束後可能吸引國稅局審查的不確定位置、未報酬或強烈扣稅等暴露的風險。

5. 忽略雇员和劳工问题

劳动力融合常常是成功的关键因素,然而,劳动和就业的尽责往往被低估。

  • 國內的WARN法律可能會附加附加要求, 更短的通知觸發。
  • 工資的分類化:獨立承包商的分類化可能導致退稅、工資申請和懲罰。 劳工部和許多州都收緊了獨立承包商地位的标准,增加了重點依赖或有勞動工的企業的風險。
  • 以了解收购如何影響未完成的授權。
  • 假設所有限制性協議都有效, 卻是個成本高昂的錯誤。 公平贸易委員會拟议的禁止大部分非協議的规则增加了进一步的不确定性, 但其最终有效性仍受法律挑戰。

買主應該全面審查員工手册、福利計劃和工會合同。 一個關注交流、留用獎金和福利調整的过渡計劃可以平息整合,保存重要的人才。 雇傭律師应当在收工日期前為主要高管起草新的信和限制性協議,确保收购後的勞工與買主的战略目标一致。

6. 管理失当的關閉后一体化

連完美協商的領域也無法成功,

  • 無法預計到資料移動與系統整合會打亂客戶服務、延遲金融報告、造成安全漏洞。 資訊整合計畫應清查所有系統、映射數據流、建立有回滚選擇的相關移動表。
  • 文化衝突:[ 忽略管理風格、交流规范和公司价值观的差异,可能導致人才流失和士氣低落。 文化尽责是交易前评估的一部分,整合領袖們應該透過团队建设、透明交流和一致的激励措施,明确解決文化摩擦。
  • 重要客戶或供應商的損失:[ 延遲的延遲延遲, 引發终止權或疏遠商業合作者, 可能會影響收入流。 關鍵客戶和供應商應及时收到關於此項收购及其對商業關係的令人安心的訊息。
  • 無法為這個團體建立清楚的決定權規定, 造成瘫痪或衝突。 定義整合期及之後的角色、 責任與升級路徑, 包括如何解決遺產團隊之間的衝突。

建立由兩家公司代表的专职整合团队,以及任命单一的整合領袖,可以減輕這些風險。 整合計劃应当在交易結束和更新之前起草。 成功整合不是事后思考,而是值得像尽职和合同起草一樣嚴格的核心工作流程。

7. 未能制定解决争端的計劃

爭議是領養法的現實, 但許多協議缺乏強大的爭議解決机制。 單靠訴求可能很慢、很貴、很公開。 其它的辦法包括:

  • 該方法比仲裁或訴論更迅速、更便宜, 因為專家在沒有正式聽證的情况下, 依據自己的分析決定。
  • 仲裁提供了保密性、更快捷的時間以及具有相关行业專業的仲裁员的選擇能力,但各方当事人应当认真考虑發現的范围和裁决的终结性。
  • 以仲裁或訴求為前提的调解。 强制性的调解措施迫使各方在升格為有约束力的纠纷解決之前,先進行善意的協商,通常以審判的一小部分為代价解決。

所選取的方法應適應可能存在的爭議。 例如, 收成的估定最好留待中性会计师公司來做, 而舞弊索赔可能值得法院裁决。 起草清晰的提振条款, 并指定管理法、 地点和語言可以防止程序僵局。 也考慮包括一個临时的补救条款, 如法院的禁止性补救, 即便根本的爭論要受到仲裁, 以防止在解決过程中造成不可挽回的傷害。

已證明的避免收购陷阱策略

防患于未然。

建立跨功能交易隊伍

組成一個包括公司律師、稅務顧問、会计师、工業專家和业务經理的團隊。 每位成員都應有明确的责任和時間里程碑。 早期介入可以讓潜在的問題被標示在他們成為交易斷絕者之前。 團隊應在尽职和商議期間定期召开会议,以分享結果、估計風險,并隨著新資訊的出現而調整交易结构。 避免在任期表簽署後,在操作空间有限時才引入專家的通常錯誤。

使用全面尽职檢查清單

建立一個可以對每項交易定制的模擬清單。 檢查清單應該由整個交易團隊來審查, 并更新以進行規定或法律變更。 虛擬資料室等技術工具可以簡化文件審查與紅旗追蹤。 指定每個勤勉工作流程的擁有權, 并需要定期的狀態報告與檢查清單對齊。 任何標記為不完整或引起關注的項目, 都應該在交易中升级, 以在各方簽署之前提出治理計劃。

与未来纠纷的合同草案

每個條款都應對未來可能發生的情形進行壓力測試。 請律師或經驗丰富的并购律師來審查申述、保釋、赔偿和關閉條件。 避免使用模棱两可的名詞, 如「 重大不利效果 」 , 而不作详细的定义或案例法背景。 定义所有重要的会计名詞, 包括适用哪些《公认会计原则》, 以及是否与以往的行為一致。 考慮把具体业绩列为某些違法的补救办法, 并确保赔偿条款涵盖最有可能的關閉後損失的根源。

作關閉前的準備性评估

簽署前, 做一個模擬的結尾以找出任何缺失的文件、同意或檔案。 確認所有條件都已經滿足或明确放棄。 這次測試常常會發現行政监督會延遲結尾。 錯誤的常见項目包括第三方同意改變控制条款、需要提前的政府檔案以及董事或股东决议等公司內部批准。 準備性评估也應該確認有買賣價款, 以及電線指令已經通過安全渠道被核對, 以防止舞弊。

第一天的融合計劃

整合計劃應該從克尽职守開始,而不是結束後。 處理IT、HR、金融及法律整合的平行工作流程。 定期與利益相关者交流以减少不确定性和阻力。 找出20%的整合活動, 以提供80%的價值, 并在結束後的100天中优先安排。 建立明确的衡量尺度, 以追蹤整合進步, 并讓領袖為完成這些進步負責。 成功的整合計劃會把收购的战略論點變成實際。

專業顧問在降低風險方面的作用

任何一位專家都不具备駕駛複雜的購買所需的專業技能。 最成功的交易依赖于專業顧問的網路,而專業顧問們都將深層的領域知識帶入桌面。 公司律師是交易的結構和領域協議的起草者,但他們依赖于稅務顧問來建模替代架构的影響力,以及環境顧問來估計污染的風險,以及IP律師來評估目標的專利資產和運作自由。

早期的顧問可以取得一些利益。 首先,專家可以找出通識家可能錯過的風險。例如,環境顧問可以發現在标准財經表裡不會出現的污染。第二,顧問在談判中提供可信度。 買主提出被認可的專家的稅務備忘錄,更可能說服賣主接受特定的结构。第三,顧問通过标定管理時間表或第三方同意,需要大量前期時間。

選取顧問時, 尋找特定業務和交易類型的經驗。 專業於藥品專利的IP律師會比一般IP從業者更能為生物技术的取得帶來價值。 相类似, 具有製造地經驗的環境顧問會更有能力對工業運作目標做出評估。 將顧問選取入交易時間表, 并分配外部專業的預算, 作為交易計劃的標準元素。

結 论

收购法是高考做法,小的監控可以導致重大的財政和法律后果。 了解共同的陷阱,从不应有的注意和不守規矩到合同起草和整合的失敗, 實驗者可以采取积极主动的措施保護客戶的利益。 最成功的收购是那些把风险管理當做一個连续的过程而不是一次性的檢查表。 吸收經驗丰富的顧問、保持严格的文件标准、促进各方的公开交流是平稳和可防的交易的基石。 有了周密的规划和执行,就可以避免陷阱,并且交易的战略目标可以实现。 如果您目前正在做著手作一次收购,請考慮參考 的巴控和阿做法指南,以了解其他的国际觀點。