了解买方在取得生意中的重要性

購買是公司或個人可以做出的最重要金融承諾。 涉案金额通常達到数百万美元,交易的成功會影響员工、客戶和长远的战略目标。 公眾注意力往往集中在購買價格和交易公告上,而成功購買的真正决定因素是保障买方地位的法律和合同保障。 沒有這些保障,买方可能繼承隱瞞的責任,陷入關閉后的爭議,或者在卖方不兑现承諾時失去杠杆。

買主權不是自動的。 買主權必須有心協商、有清晰的記錄和持續的實施。 嚴格的审慎、精確的協定條件和策略性金融工具相结合的規矩至关重要。 這篇文章提供了保護買主權的全面指南,涵盖了基本因素、進步措施、共同的陷阱、關閉後的執行和稅務考量。

買主保護的基礎元素

每個成功的收购都從交易中建立明确的保護框架開始。 這些基本元素讓买方可以確認卖方的表示, 在交易結束後解決問題, 并有效地實施交易條款。

全面尽职

克尽职守是保護买方權的最重要的唯一活動。 克尽职守是签订具有约束力的協議之前核实目標企業的每個重要事實的过程。 表面的審查可能會造成不愉快的驚喜 — — 尚未破解的債務、待訴、知识产权問題或监管不合规,从而可能使企業在收购后陷入瘫痪。

有效的尽职调查应详细包括下列主要方面:

财政支出

檢查已審查的財經表、稅務報紙、收入流、应收账款老化、现金流量預測。 尋找不一致、異常的一次性支出、积极的收入認同做法或关联方交易。 檢查收入的質量, 以及非常年項目的 EMITDA 正常化。 聘用一位公開注册会计师來審查資金不足或有疑問的資金資本化等隱性负债的財務記錄。

法律上应有的注意

檢查與客戶、供應商、雇员及合伙人的合同。 找出可能會引起解雇处罚或需要同意的管制改變条款。 審查無職權條款的雇用協議、解雇义务和股權补偿計劃。 檢查待决或受威脅的诉讼,包括知识产权爭議、雇佣申請和規定性調查。 評估卖方標準條件的可执行性。

知识产权

檢查標籤、 專利、 著作權、 商業 秘密 的 擁有權 。 請確認 IP 的 注册是現有的 、 且 妥善 的 。 找出任何需要第三方同意的 許可證或授權。 透過 搜尋 现有的 專利 或 商标 以 可能與目標的產品相衝突 的 。 在科技 收购 中, 審查 源碼代管安排 和開源 授權 的 合规性 。

管制和遵守

確保企業持有所有必要的許可、許可和經管批准。 檢查環保局或證券交易委員會等机构過去或目前的調查。 依據 GDPR、CCPA 或 HIPAA 等法律, 評估資料隱私合规性。 確認目標有适当的政策禁止行贿、出口管制和工作安全。 不合规會導致罚款、生意中断甚至刑事责任。

工作

估計實體資產、技術系統、供應鏈的依賴性、以及重要人員的情況。 決定基础设施能否支持未來的發展。 檢查客戶的集中率和保留率。 估計目標對少数供應商或員工的依赖程度。 找出在關閉後可能打亂運作的集成挑戰 。

由外部專家,如注册公共会计师、IP律師、業務顧問和环境工程師等,可以揭發內部團隊可能錯過的問題。 克尽职守所獲得的洞察力直接贯穿了購買協定的條件,包括价格調整、赔偿条款、陈述和保釋的範圍。

清晰和详细合同草案

買賣協議是保護买方的支柱。 合同語言的模糊性是削弱买方權的爭議的共源。 每個關鍵名詞必須被明确定義, 买方的保護應被編成每一实质性条款。

重要合同规定包括:

  • 购买价格和支付结构: 指定确切的金额,以及所有的现金、股票或合併。包括收益出息或延期付款的机制,與性能里程碑挂钩。 明确确定周转金目標和任何以期末资产负债表为基础的買入价格調整 。
  • 代表與准許: 要求卖方就企业的狀況提出實際的申述。如果證明其不正確,這些申述即构成申述的依据。其範圍应包括财务报表、合规、诉讼、稅金、物料合同、知识产权和雇员事项。包括单独的"基本申述"(例如所有权、權力、資本化),而其存续期较长,上限更高。
  • 赔偿条款: 界定卖方有义务赔偿买方因违反陈述、保证或契约而蒙受的损失。談判赔偿篮子(可扣减或门槛)、总责任上限以及不同陈述类别的生存期。确保卖方的补偿包括第三方索赔和辩护费用。在克尽职守过程中查明的具体已知风险,可另行考虑赔偿。
  • [ [FLT: 0] ] 關閉 約 : [[FLT: 1] 禁止賣主 協助轉換、提供取得紀錄、 不爭爭論、 合作 、 協助 的 範圍 、 以及 每一 約 的 期限 。
  • 争议解析: 指定争议是将通过仲裁、诉讼或调解解决。選擇對买方方便的會址。 包括專家确定收益計算或周转金調整的規定,以避免長期诉讼。

許多買家低估了披露表的重要性。 賣家的披露可以符合或刻錄出陈述, 因此買家必須仔细審查披露,以确保披露完整而准确。

聘用專業顧問

收购涉及公司法、证券管理、稅務和融资安排,而這些安排太複雜,大部分企業主都無法单独處理。 聘请合格的并购律師和金融顧問不是可選的,而是买方保护的基本组成部分。

金融顧問可以估量購買價格的合理性,估量目標的收入質量,并商議支付條件。 稅務顧問在資本或股票買入方面也具有重要意義。 財務顧問可以協助於對付價格的評價、評估目標的收入質量、協商支付條件。 稅務顧問可以協助建立資本或股票買入的結構,以及优化稅務效率。

买方的高级保护措施

對於規定保護可能不夠的大型或複雜購買, 措施尤为重要。

談判代理和保理金

代理和保修保險(RWI)已成为许多并购交易中的一项標準特征,它包括买方因卖方的代理和保修被违反而蒙受的损失,但有排除和免付的條件。

使用 RWI , 风险從賣家轉至保險商。 保單限额通常在2%到4%之间, 買家通常可以收回成本, 作為交易經濟的一部分。 然而, 保單必須精心調整。 主要考虑因素包括排除( 如已知問題、 前瞻性的說明、 懲罰 ) 、 保留金额和保單限额。 即使是 RWI , 買家也應全面尽职调查, 保單不能取代查證。

使用代碼和扣回

代管安排會建立单独的基金, 持有部分的購買價格, 直到某些条件得到满足。 如果卖方違背了一份代理合同或未能履行關閉後的協定, 买方可以使用代管基金來補償損失。 扣留工作類似, 但通常由买方直接保留到預定的日期 。

常用用途包括:

  • 確保周转金的目標在收尾時能達到,
  • 確保收尾的固定期限,一般是12至24個月。
  • 包括可能會有的稅務調整或未解的稽核結果。
  • 以延遲部分購物價格,

这些机制使买方具有有形的杠杆作用,并减少了通过追索诉讼追逐卖方的需要。

包括非合合和不合合合条款

重要的买方權是阻止卖方立即重新進入同一市場并与被收购的商業竞争的能力。 起草完善的非竞争力条款限制卖方在限定的地理区域和期限(通常為2至5年)內開始或投資相似的商業。 类似地,非邀約条款也阻止卖方偷購重要员工、客戶或供應商。

如此一來, 超過範圍的非競爭性就完全可以被取消, 所以精度至关重要。 買主也应确保賣主的主要經理與員工受類似協議的拘束。

結構收益到對齊刺激

收費者將部分購物價格與目標未來的性能相關。 它們對保護買主權有價值, 因為它們保持了賣主支持倒閉後的行為的動機。 然而, 如果性能測量不完善, 或者買主的集成行動不慎地阻礙了賣主達成目標的能力, 收費者會成為衝突的源頭 。

買家們要為雙方做點活兒 必須:

  • 根據EBITDA、收入、客戶保留或其他可核实的金融指示數, 定義客观、可衡量度量。
  • 指定收益期和付款时间表(例如年度或累计)的长短。
  • 包括清楚規定買主的行為, 如投資新科技、改變價格、整合系統等,
  • 建立與收益結果相關的爭議解決机制,
  • 想想看,收入付款的底限或上限,以管理买方和卖方的期望。

普通的井下買主權陷阱

人們的意向是,

盡力

快速關閉的压力往往會導致低調的尽职。 缺少紅旗 — — 如未决诉讼、留稅、过期的供應协议或合同管制的改判 — — 可能導致大規模的收购後損失。 買家絕不應允許人为压缩的時間來取代彻底調查的需要。 如有必要,推后期限或商討更長的排他期。

未能商谈一项有力的赔偿条款

弱的補償条款可能有低上限、短的存活期或廣泛的排除,使買主得不到保護。 例如,大部分申請只有6個月的存续期可能對揭發稅務或環境污染等問題無效。 買家們應該堅持一般申請至少要2至3年的存续期,而所有权、權力和資本化等基本申請期要長。 應把補償篮子定在合理的阈值,以不損及重大違章的追偿。

忽略管理批准

某些收购需要由管理機構如證券交易委員會(如果涉及公共证券)或反托拉斯機構(Hart-Scott-Rodino)的許可。若得不到必要的批准,交易可能无效或會遭到執行。买方必须在交易初期就确定适用的檔案要求,并将審查時間计入交易日程。 在銀行、保健或電訊等受管業,可能需要特定部门机构的额外批准。

不記錄所有通信

卖方关于企业状况或未来收入的口头承诺,除非书面确认,否则法律上没有多大的分量。 所有重要的通信—电子邮件、會議笔記、名词表和意向书—都应予以保留。 买方應努力将所有卖方的表示纳入最后协议,以便成為合同义务。 依靠口头保證是失去杠杆作用的最快方法之一。

忽略關閉後的調整机制

很多購買協定包括了以期初平衡表为基础的關閉後的購買價格調整。 買主若不能积极管理此流程, 可能錯失收回多付款的機會。 買主應該确保理算机制有清楚的定義, 包括使用的計算原理和解決爭議的時間。 聘请独立的會計師來準備期間平衡表可以增加可信度和減少衝突。

關閉後實際的步數來實施買主權

保護買主權並非止於收尾桌。 關閉後期是許多問題浮出水面, 買主必須做好迅速有效的準備 。

保存所有轉變活動的完整記錄,包括員工登船、系統集成和供應商通信。 如果在關閉後的協定下, 卖方的履约行為有爭議, 這些記錄提供證據 。

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協定中指定的存续期內, 迅速提供赔偿要求[ [FLT: 0] 。 延迟通知可能失去收回損失的權利。 買主一旦發現可能存在違反, 即應建立追蹤索赔和收集佐证文件的程序 。

在可能的情况下与卖方合作,但如果卖方不履行义务,就毫不犹豫地援引合同的补救条款。很多爭議可以通过非正式的討論解决,但买方必須愿意在必要时升级。

早期發現通常會更快解決, 並且可能讓買主在補償存续期提出申索。

保護買主權利的稅務考量

税收可能大大影響买方的净成本和购置后的现金流量。 安排交易以尽量减少稅金的敞口是买方保护的重要组成部分。 税收的確存在,但需要花上時間才能讓其保持正常的税收。

资产与股票

買主 買主 買入 资产 、 買主 、 買主 、 買主 、 買主 、 買主 、 買主 、 買主 、 買主 、 買主 、 買主 、 買主 、 買主 、 買主 、 買主 、 買主 、 買主 、 買主 、 買主 、 都 都 喜 得 買家 、 都 、 都 都 免 稅 。 買主 、 都 要 商討 、 也 要 保税 免 漏稅 。

稅務補償條款

购买协议中应包括有力的税收补偿条款,以保護买方不至於在稅前關閉稅務,包括罚款和利息。 买方应要求卖方在關閉前,不管在何时被评估,都要赔偿所有稅務。 税收补偿的存活期應該比一般陈述期要長,通常要遵守适用的时效。 买方也应确保购买协议分配销售、转让和印花税的責任。

22 有关收購稅金方面的更多指南,参见 IRS 資源,指兼并和收购。

安全取得的最后考量

保護買主在購買中的权利需要积极的計劃、技巧高超的談判和有纪律的執行。 最成功的買主不把購買过程當做一項单一事件,而是一系列旨在管理風險和保值的刻意行動。 通过排出全方位的尽职尽责、制定严密的合同、使用保護性金融工具以及避免共同的陷阱,買主可以為平滑交易和有利可图的长期結果定位。

吸引有經驗的法律和金融專家是不可或缺的。 在深入了解并购最佳做法方面,美國律师协会商法部[和小工商管理部的買賣指南提供了权威性資源。 買家在任何交易完成前,都應和合格的專家商業商商商商商量。