交易前法律尽职调查

任何成功的小生意都以全面的法律尽职程序為基礎。 買家必須確認目標生意在法律上是被認可的, 并與州政府保持良好信誉。 这意味着要求該行的州長出具良好立場證, 并確認所有的年度报告和特许稅都已經提交。 簡單檢查這家企业的法律地位可以防止後來的複雜。 对于有限责任公司和公司, 也檢查确切的法律名稱、 注册代理商和主要辦公室地址。 這些記錄的任何不符都可能表明治理問題更深。

除了實體核查外, 買主必須檢查所有重要的合同和協定。 其中包括商業租赁、供應商協定、客戶合同、不披露協定以及合約交易。 每份合同都應被審查, 以了解控制改變条款、转让限制以及由取得而產生的终止權。 如果關鍵合同需要對方同意, 必须在關閉前取得同意。 忽略合同的指派条款會造成失去一個重要的供应商或客戶。 特别注意排他性条款、最低購買承諾以及续約条款。 租借對零售和餐廳業來說特别重要; 在關閉前要確認房主是否愿意指派或重新協定租。

要求任何未决的訴案、過去的判決或管制行動的複製。 甚至已解決的爭議都可能表明在新的所有制下可能重新出現的問題。 搜尋聯邦和州法院的記錄, 檢查任何不滿的對企業的判決或留置, 很重要。 [[FLT: 0]] 清潔的诉讼史可以大大降低風險。 然而, 要注意小商業常常秘密地解决爭議; 要求一份在过去五年內所有解決的清單。 以及檢查EEOC、OSHA或州劳工部等机构正在进行的調查。 提升任何客戶退款或回扣的樣式, 因為他們可能會表明產品或服务质量問題。

知识产权通常是小生意收购中的一大資產。 買主應對专利、商标、著作權和商业秘密進行審查。 確認IP注册是現有的, 并是企业所有( 不是由個人創辦人) 。 审查任何許可协议, 以确保它們可以轉換和不受限制。 对于依赖于專有軟體或品牌的企業, 專家的正式IP審查是極為建議的。 对于商业秘密, 如客戶名單、 菜谱、 制造流程或算法, 要求卖方辨識和記錄所有保密信息。 确认卖方保持了合理的安全措施(NDAs、 密碼保護、 存取控制 )。 查詢某家持有重要知识产权的企業, 或個人裝置, 是關閉後爭議的處方。

需要仔细研究雇用協定和福利义务。 審查雇用協定、獨立承包商協定以及任何集体谈判協定。 了解薪工單、累积假期、獎金和退休計劃的責任。 如果有裁員計劃, 取得資助會可能會觸動《工人調整和再訓練通知法》的責任。 檢查任何待辦的騷擾、歧視或工時申請。 確認雇员權的確切理解可避免關閉後的責任。 雇员被誤定為獨立承包商是共同的危險领域, 國稅局和州機關正在日益嚴格。 要求所有I- 9表、 薪工稅申报(941) 和失业保險通知的复制件。 也审查雇员手册、 福利計劃文件(401(k) 、 醫保) 以及任何COBRA 管理記錄。 如果企業有50名以上的員, 確認證ACA 。

金融尽职主要是一種会计工作,但有法律上的影响。 要求至少三年的稅利、利得和損失表、资产负债表和现金流量表。 尋找所報收入和存款、大量核销、非同尋常的关联方交易或核算方法的變更之间的不一致。 在法律審查中, 確保卖方在購買協定中能為這些金融作證。 如果買入價值很高, 考慮聘请協定公司來做高质量的收益分析。

起草和商谈采购协议

買入協議是交易的核心法律文件。 最初的決定之一是將交易架构為资产買入或股票買入。 在资产買入中, 买方選擇特定資產和负债來取得, 常常留下不想要的債務。 在股票買入中, 买方取得整個实体的所有权, 包括公司所有的所有債務。 [[FLT: 0]] 每個结构都有不同的稅務和風險分配。 在結構之前, 与稅務律師的咨询是不可或缺的。 買入資產物更常见, 因為買家可以避免不明的債務, 並且可以得到更优惠的稅基。 股票買入更簡單, 但會把所有歷史債務轉嫁給買主。 对于有商業商業商業或无形資產的, 買入資產的稅利往往具有决定性的特惠。

代表與保証是雙方對商業狀態的承諾。 卖方通常會保證财务报表准确、沒有未披露的責任、所有IP都正确擁有、以及企业遵守法律。 買主應推求全面代表, 堅持生存期超越關閉, 通常是12至24個月。 需要慎重商討對銷商有利的补偿封套和籃子。 共同卖方代表包括: 适当的组织和良好聲望、 交易權、 資本化( 股票買賣) 、 财务报表、 缺乏重大不利變化、 遵守法律、 稅務、 雇员事務、 環境 和知识产权。 对于存货重的企業, 增加存货估价和廢棄的報數。 对于服務企業, 增加保留客戶和项目积压的報數。 重視重視重質: : 在確定是否真的違法時, 應該忽略那些符合"所有重大方面" 的說法則 。

赔偿条款 分配了對違背代表與保修的責任。 買主應商議一個強烈的補償条款, 包括法律費用。 指定一般代表( 如 18 個月) 的存续期, 以及基本代表( 如 稅、 權属 ) 和專業代表( 如 環境 、 IP ) 的存续期。 专用代管扣留是保障補償义务的通例。 例如, 代管人持有的12 個月的買款有10% 提供了實際的保護。 赔偿籃子和扣稅很重要: 扣稅( 賣主只在損失超过 X 之後才支付) 和上限( 賣主的最大暴露度 ) 。 買主應推銷基本代表( 如 稅 ) 的存续期 或 更長 的 。 也應商議論到 , 是否只有 買主 的 補償 。

支付条款是另一关键部分。 協議中應明确列出買價、付款方式(現金、卖方融资、股票或合併)以及任何或有付款(earnout ) 。 收益將未來的支付與性能衡量值挂钩, 但必須精确地界定, 以避免爭議。 包括代管安排, 并指定放行条件。 也概述收受第三方同意、不作重大不利改變以及完成尽责等關閉条件。 对于由卖方出资的交易, 起草一份期票, 明确利率、 到期、 抵押品和违约事件。 考慮商家资产的担保权益或卖方的个人担保。 銀行通常需要向高級放款人提供依從。

非競爭性和非邀約性条款保護买方在售后立即開始了競爭性交易。 必須小心地起草這些条款, 以便依可适用州法律可以執行。 它們在地域範圍、期限和受限活動的類型上都應合理。 對於本地咖啡店, 五年內不具有競爭性是不會在法庭上被保留, 而半徑25英里內的兩年限制更是不可抗拒。 买方也應處理保密性和非分別性的义务。 对于非邀約, 既要保護客戶, 也得保護雇员。 卖方應同意不引誘您的客戶或雇员。 在许多州, 不具有競爭性的人會受到不滿或不能對低薪工人适用; 确保您遵守國家的特許。 与卖方的单独協議协议也可以作為通過審問來實行非合約的媒介。

關閉後的轉換支援常常被忽略, 但同等重要 。 勾勒出一個供應商協助客戶介紹、供應商關係及運轉交接的計劃 。 指定期限( 通常是30- 90天) 和補償。 明确的轉換計劃可以防止破壞, 并保持商誉 。 包括里程碑和檢查站。 许多交易包括供應卖方或協商協議, 共6- 12個月, 以確保知识轉換。 实用性: 如果卖方是关键技術人, 可能需要更長的支持 。 也處理轉換期的不競爭, 防止卖方在仍付錢時開始競爭。

管制和遵守

小企业的營運由聯邦、州和地方法律拼接而成。 買主必須確認目標持有所有必要的駕照、許可證和登記證。 其中包括營運許可證、專業證、衛生部許可證、建築許可證和專業許可證(例如酒、火器、日托) 。 确定是否可以轉賣給新擁有者或重新申請。 忽略許可轉換要求可以在關閉後停止營運。 对于管理森嚴的業(保健、大麻、金融服務) , 許可花數月時間, 並且可能需要背景檢查。 也必須尽早開始此流程。 也確認明, 該業務在它经营的每個領域都妥善注册, 以收銷售稅。 未付的銷售稅可以成為業主的個人責任, 在有些州, 也成為財產的留置物。

環境規定适用于許多商業, 從干洗工、自動修復商店到製造設施。 審查環境地點评估(第一期或第二期), 遵章紀錄, 以及環境機構的通告。 即使業務不明顯有害, 廢物處理或地下儲藏池也有可能引起負擔。 買主應取得環境代表, 并在購買協定中考慮環境赔偿。 对于企業的商業地產, 命令第一期環境评估, 以辨明認明認定環境。 如果產業有使用過氣站、乾洗工或工業设施的歷史, 可能有必要做第二阶段的測試(土壤和地下水采样) 。 清理成本很容易超出買價。 全面環境反應、 補償和責任法(CERCLA) 规定了對財產主的嚴格、 聯合 和 數 責任 —— 甚至無辜買主都可以被追究责任。

反托拉斯法和竞争法可能起作用,尤其是如果收购能巩固市場力量。對小企業而言,反托拉斯的關注是少有的,但是如果交易超出一定的限度(每年有指数,目前超过1.19億美元 ) , 反托拉斯法和竞争法可能會被适用。 大多数小項收购都低于此限度, 但州反托拉斯法仍然可以适用。 短暫的竞争法审查是审慎的,以避免管理者的潜在挑戰。 即使不需要提交檔案,也要了解竞争者或客戶可能提出的垄断或不公平竞争的要求。 記錄收购(效率、增长等) 的商业理由,以對今后的任何索赔提出抗爭。

醫學做法必須考慮HIPAA、Stark Law、反Kickback法规的遵守。 特许購買涉及FTC的特许證法規定下的要求。 金融服務商業必須遵守國家銀行或证券的規定。 餐廳商業必須确定所有适用的管理体制, 并确保目標符合。 不服藥可导致罚款、吊銷执照甚至刑事责任。 對於處理支付卡資料的企业, 檢查PCI DSS的遵守。 对于那些涉及儿童或弱势人群的商業, 檢查背景檢查政策。 对于进出口商業, 審查關關和贸易的遵守(ITAR, EAR)。 聘请一位具有特定行业專業的經紀律師往往值得付出代價。

資料隱私與網路安全守法是新兴领域。 重視賣家的資料處理做法、隱私政策及任何違法歷史。 加州消费隱私法(CCPA)及相似的州法對收集個人資訊的企業规定了义务。 如果目標有歐洲居民的網路存在或處理資料, GDPR守法也具有相关性。 确保買家可以承担賣家的隱私政策, 并繼續不斷運作。 取得任何存储敏感客戶資料的企業的網路安全評估。 違法成本可能會是毁灭性的 。

交易后法律步骤

關閉後, 买方必须立即采取法律步骤, 使取得和整合企業。 更新所有企業的注册, 由國務卿负责。 如果公司名稱或结构改變, 并修改公司或組織的章程。 如果企業结构改變, 需從國稅局取得新的雇主身份號碼。 购买者可能需要提交批量銷售通知( 如适用) , 以防范债权人的债权。 向國稅局提交8822- B( 实体) 或8822( 個人) 表格, 通知地產的變更。 如果企業在出售前是獨家所有者, 买方必須注册為新企業, 并取得新的 EIN 。

通知客戶、 供應商 及 其它 利益方 的 所有权 變更 。 此事 要專業 透明 , 通常要用 正式 的 信件 或 郵件 。 需要 簽署 的 合同 , 要取得 交易對手 的 书面 認證 。 更新銀行帳戶、 保險單 、 以及 供應商 的 記錄 。 不通知 關鍵的 合伙人會打亂 操作與損害 關係 。 對於 連續的 收費、 更新支付資訊及自動支付安排 。 通知信用卡處理商與商 帳戶 。 通知 任何 特许商 或 發牌商 商 。 向 發售商 的 。 傳送 轉 。 確 域名 和 網址 都 轉 以 買主 。 。 更新 Googoogle My Business 及其他 的 的 上市 , 以 反映出新的 所有权 。

知识产权的轉移必須在美國专利與商标局或美國著作權局紀錄。 这不仅能保有所有權, 也能給第三方提供建设性的通知。 如果在商業中使用商标, 取得應記錄在USPTO的指定資料庫。 也更新域名注册和社交媒體帳號的擁有權。 失去對數位資產的控股可能會傷害品牌价值。 在關閉後的三個月內, 向USPTO 傳送适当的轉移, 以避免增加費用。 对于向美國著作權局提交的著作權, 記錄完成權属連結的指定。 如果目標已經注册了商标, 指定必須包括該標記的商的善意, 以避免被放棄 。

工資轉換需要嚴肅的法律處理。決定哪些員工要保留和制定新的雇用協議、提供信件和更新手冊。如果有裁員計劃,就遵守《工人調整和再訓練通知法》。如果任何薪酬或福利計劃的變更,都要取得簽署同意。确保所有I-9表格、工資記錄和工人的薪酬保障都符合規定。州和聯邦的工資要求必须立即得到满足。對於有工資的企業,要审查任何接班條件的集体谈判協議,并征求勞工律師。 考慮在他們在诉讼中出現之前,先做工資和工時审核,以查明任何加班或最低工資的違法。

符合稅務的義務從此開始。 需要向國稅局和州稅局提交: 資產購買表8594( 资产購買表); 股票購買表; 以及适用的銷售和使用稅檔。 支付任何轉換稅或文件印花稅。 買主也應审查目標的稅單, 以應付可能要承担的責任。 [[FLT: 0] 。 向一位有并购經驗的稅專家提供稅單, 以避免驚奇。 檔案8594在買入日內, 可根据稅基在資本中分配買入價格。 股票購買入, 确保目標的稅屬性( NOL, 抵免費) 结转或妥善核算。 請檢查目標是否符合資產稅的檔案和库存。 如果目標有多個州注册的員, 請审查國家的稅單。

保險的保險范围必须立即更新。 买方應為已購買的業務取得一般的責任、 財產和業務中断保險。 如果现有的保險是不可轉換的, 则应在關閉時保有新的保險。 考慮服務商業的職業责任( 錯誤和漏漏) 保險。 對於以產品为基础的業業, 確保產品的責任保障是充分的。 關閉後的董事和主管( D&O) 的責任保險。 卖方的保險通常在關閉時终止, 如果买方未提前被指為额外保險人, 則留下缺口 。

銀行與金融帳戶需要轉換。 在買主的實體名稱中開啟新的銀行帳戶、 關閉舊帳戶、 轉換現金余额。 通知目標的客戶與銷售商新帳戶資訊。 如果買入涉及商業處理協議, 更新卡片處理協議, 並簽署新協議。 確保自動支付( 使用、 租赁、 借出) 重新轉往新帳戶 。

筹资和估价

融资结构的理解是适当的法律文件的必要条件。如果买方正在使用小工商管理(SBA)贷款,那么SBA 7(a)程序[是最常见的收购。SBA贷款需要大量的法律文件,包括个人担保、担保协议和批准购买协议条款。SBA要求交易,例如卖方最高融资条款和限制收益。确保购买协议符合SBA标准操作程序以避免被拒。另外,也考虑买方是否将通过新组建的特别用途实体——LLC或公司——取得此业务,以限制个人的赔偿责任。

估值方法影响法律结构。 共同的方法包括:主要街坊商業的卖方自由裁量收入(SDE)的倍數、大型小企业的EBITDA倍数以及资本密集型商業的基于资产的估值。 购买协议应当参照所使用的估值方法,特别是在涉及收益的情况下。 收益计算方面的爭議是关闭后诉讼的一个主要根源 — — 精确地定义收益(例如,一般公认的会计原则、通常和习惯的商业支出),并指明誰會稽核遵守。

出售人融资在小生意收购中很常见。 出售人融资的法律文件包括期票、担保协议(UCC-1 檔案)和买方的个人担保(或卖方追逐买方的权利 ) 。 票据中应包括加速、 逾期收费和预付的罚款等条款。 买方应确保票据跟從于高級債務, 卖方應取得UCC 的一整套留置權。 如果卖方提供部分融资作为收益的一部分, 应将收益条款纳入票据或有明确衡量尺度的另外一份协议中。

常见的陷阱和如何避免它們

買主常常低估了與員工和客戶早期交流的重要性。沉默會產生不确定性,并導致人才外逃和客戶叛逃。 在簽署購買協議前, 制定通訊計劃。 由買主和賣主共同發出信息, 令利益關注者放心, 宣告收购。

另一陷阱是對卖方稅金的遵守調查不足。 國稅局可以向「負責人」追索未付的工資稅。 在股票買賣中, 买方步入了卖方稅鞋。 在財產買賣中, 如果卖方消失, 买方仍可能要承担未付的銷售稅或工資稅。 要求州特许稅委和國稅局的稅金清关函才能關閉 。

商誉等无形資產若買主太快改變商業名單、市場或服務模式,會蒸發。 法律上的尽职确保了品牌的正常轉移,但需要操作上的勤勉以保持其价值。 在轉變期保持连续性,并逐步改變。

許多買家忽略了建立全面數據室的必要性。 即使是小數據室,也使用安全的虛擬數據室來組織合同、金融和其他文件。 組織完善的數據室加快了尽职守,向放款人和合伙人展示專業精神。

結 论

取得小生意是需要小心规划和执行的复杂的法律程序。 這份法律清單包括交易前的尽职、采购协议的起草、管理合规和關閉後的步子, 有助于买方通過法律要求的迷宮。 遵循這些指南并与經驗丰富的法律顾问合作, 买方可以把風險最小化, 保護自己的投資, 并为成功轉換打下序幕。 要提供更详细的信息, 請參考SBA的買賣指南[[FLT: 0] 、 [[FLT: 2] 和 [FLT: 4] IRS 商業建構指南[[FLT: 5] 等資訊。 每份交易都是獨特有的, 所以要適應交易的特許。 早期的專業者—— 法律、 稅務和 会计 。 專業建議的成本遠低于企業買賣中的法律錯的費 。