交易前法律尽职调查

彻底的尽职调查程序是任何成功的小企业收购的基础。 买方必须核实目标企业在法律上得到承认,并具备与国家当局的良好信誉。这意味着要求企业注册地的国务秘书出具良好信誉证明,并证实所有年度报告和特许经营税均已提交。对企业法律地位的简单检查可以防止日后出现并发症。对于有限责任公司和公司,还要核实确切的法律名称、注册代理商和主要办公地址。 这些记录中的任何差异都可能表明治理问题更深。

除了实体核查外,买方必须审查所有实质性合同和协议,其中包括商业租赁、供应商协议、客户合同、不披露协议和合伙交易。每个合同都应审查控制权变更条款、转让限制和购置时引发的终止权。如果关键合同需要对方同意,则必须在关闭前征得同意。忽略合同转让条款可能导致失去一个关键的供应商或客户。特别注意排他性条款、最低购买承诺和续约条款。租赁对零售和餐馆业尤为重要;在关闭前核实房东是否愿意转让或重新谈判租赁。

诉讼和纠纷历史必须彻底调查。 询问任何未决诉讼、过去的判决或监管行动的副本。 即使解决的纠纷也可能表明在新的所有权下可能重新出现的问题。 搜索联邦和州法院记录,检查任何不利于企业的不满意判决或留置权,非常重要。 清理诉讼历史可以大大减少风险。 然而,要意识到小企业往往以保密方式解决争端;要求一份过去五年内所有解决的清单。还要检查EEOC、OSHA或国家劳工部等机构正在进行的调查。 提升客户退款或收费模式,因为其可能表明产品或服务质量问题。

知识产权往往是小企业收购的主要资产。 购买者应当对专利、商标、版权和贸易秘密进行审计。 核实知识产权登记是否是当前且属于企业(而不是由个人创始人)所有。 审查许可证协议以确保这些协议是可转让的且不受限制。 对于依赖专利软件或品牌的企业,高度推荐专家进行正式的知识产权审计。对于商业秘密,如客户名单、食谱、制造流程或算法,请卖方识别和记录所有机密信息。确认卖方保持了合理的安全措施(NDAs、密码保护、访问控制 ) 。 询问一个其关键知识产权在某人头上或个人设备上持有的企业是解决关闭后争议的诀窍。

就业协议和福利义务需要仔细审查; 审查就业合同、独立承包商协议和任何集体谈判协议; 了解工资单、积存假期、奖金和退休计划的义务; 如果计划解雇,则可能根据《工人调整和再培训通知法》对购买义务作出规定; 检查任何未决的骚扰、歧视或工资和工时索赔; 深入了解雇员权利,防止雇员在关闭后承担赔偿责任; 将雇员作为独立承包商分类是一个共同的风险领域—— 税务局和国家机构在这个问题上越来越积极; 要求所有I-9表格的副本、工资单纳税申报(941)和失业保险通知; 并审查雇员手册、福利计划文件(401(k),健康保险)和任何COBRA管理记录。如果企业有50名以上雇员,则确认《合同法》的遵守情况。

财务尽责主要是会计工作,但具有法律影响。至少要求三年的纳税申报、损益表、资产负债表和现金流量表。 寻找报告的收入和存款、大量注销、异常关联方交易或会计方法变化之间的不一致之处。作为法律审查的一部分,确保卖方在购买协议中对这些财务进行准确的证明。如果购买价格高,考虑聘请会计师对收益进行高质量的分析。

起草和谈判采购协定

购买协议是交易的核心法律文件,最初的决定之一是将交易结构定为资产购买还是股票购买,在资产购买中,买受人选择获得特定资产和负债,常常留下不必要的债务,在股票购买中,买受人获得整个实体的所有权,包括公司的所有负债。每个结构都具有不同的税务影响和风险分配。在结构最后确定之前,与税务顾问协商是不可或缺的。资产购买对于小企业的收购更为常见,因为买受人可以避免不明负债,并可能获得折旧税基的分级。股票购买较简单,可以记录但将所有历史负债转移给买受人。对于具有大量商誉或无形资产的企业,购买资产的税收优势往往具有决定性意义。

说明和保证是双方对企业状况的承诺。卖方通常保证财务报表准确无误,没有未披露的负债,所有IP都适当拥有,企业遵守法律。买方应推动全面代表并坚持超出关闭期限的存活期,通常是12至24个月。必须认真谈判方便销售商的补偿上限和篮子。共同卖方代表包括:适当的组织和良好信誉、交易权、资本化(用于购买股票)、财务报表、没有重大不利变化、遵守法律、税务事项、雇员事项、环境问题和知识产权。对于存货繁忙的企业,增加库存估值和过时的报表。对于服务企业,增加保留客户和项目积压的报表。对于重要的问题,必须重新谈判:在确定是否实际发生违约时,应忽略“所有重大方面”的限定声明。

赔偿条款分配了违反代表和担保的责任. 买方应谈判一项包括损失在内的包括法律费用在内的强有力的赔偿条款. 规定一般代表(如18个月)的存活期,以及基本代表(如税收、产权、权力)和专门代表(如环境、知识产权)的更长的存活期. 专门代管扣留是保障赔偿义务的常见做法. 例如,代管人持有的12个月的购买价款的10%提供了实际保护. 赔偿篮子和扣除额很重要:扣除额(卖方只在损失超过X后支付)和上限(卖方的最大接触度). 买方应推让基本代表(如税、产权、权威)和专门代表(如环境、知识产权)的较小的或不可扣除期. 还讨论了赔偿是否是买方的唯一补救办法(或如果买方保留要求具体履约或撤销欺诈的权利).

支付条款是另一个关键组成部分。协议应明确列出购买价格、支付方式(现金、卖方融资、库存或组合)以及任何或有付款(贷款 ) 。收益将未来支付与业绩衡量标准挂钩,但必须精确地界定这些条件以避免纠纷。包括代管安排和具体规定释放条件。还概述了诸如收到第三方同意、没有重大不利变化和令人满意地完成尽职调查等关闭条件。对于卖方融资的交易,起草一份附有利率、到期期货、抵押品和违约事件的明确条款的期票。考虑商业资产担保权益或卖方的个人担保。银行往往要求向高级贷款人提供排序。

非竞争和非邀约条款保护买方在出售后立即启动竞合业务,这些条款必须谨慎起草,才能根据适用的国家法律予以执行,这些条款应当具有合理的地域范围、期限和限制活动类型;全国范围内对当地咖啡店不具有资格的五年不能在法庭上维持,而半径25英里之内的两年限制更是可辩护的;买方还应解决保密和非分割义务问题;对于非竞争,既要保护客户,也要保护雇员;卖方应同意不诱导客户或雇员离开;在许多国家,对低工资工人来说,非竞争者是不利的或无法执行的;确保您遵守国家特定法规;与卖方单独签订一项咨询协议,也可以作为通过考虑强制执行非竞争契约的手段。

关闭后的过渡支助往往被忽视,但同样重要。 概述卖方协助客户介绍、供应商关系和业务移交的计划。 具体说明期限(通常是30至90天)和补偿。 明确的过渡计划可以防止中断并保持善意。 包括里程碑和检查站。 许多交易包括卖方雇用或咨询协议,为期6至12个月,以确保知识转让。 实用性:如果卖方是关键技术人员,可能需要更长的支持。 解决过渡期内不竞争的问题,以防止卖方在仍在付款的同时启动竞合业务。

监管和遵约考虑

小企业在联邦、州和地方法律的拼凑下运作。 买方必须核实目标持有所有必要的许可证、许可证和注册。这包括商业经营许可证、专业认证、卫生部门许可证、建筑许可证和专门许可证(例如酒类、火器、日托)。确定许可证是否可转让给新所有人或必须重新申请。忽视许可证转让要求可以在关闭后停止经营。对于严格监管的行业(保健、大麻、金融服务),许可证转让过程可能需要几个月,并可能需要背景检查。尽早启动这一过程。还核实企业是否在经营的每一个管辖区都适当登记,以便征收和汇款销售税。 未付的销售税可能成为企业所有人的个人责任,在有些州,则成为资产留置地。

环境条例适用于许多企业,从干洗工到汽车修理店到制造设施。审查环境场地评估(第一阶段或第二阶段)、合规记录以及环境机构的任何通知。即使企业没有明显危险,废物处理或地下储存罐也可引发赔偿责任。买方应确保环境陈述,并在购买协议中考虑环境赔偿。对于企业所在地的商业房地产,命令进行第一阶段环境评估,以查明公认的环境条件。如果该财产有作为加油站、干洗工或工业设施使用的历史,可能需要进行第二阶段测试(土壤和地下水取样)。清理费用很容易超过购买价格。《综合环境反应、补偿和责任法》对财产所有人规定了严格的、联合和若干责任——甚至无辜的买方都可以承担责任。

反托拉斯法和竞争法可能发挥作用,特别是如果收购巩固了市场实力的话。 对于小企业来说,反托拉斯问题很少,但是如果交易超过一定的限度(每年指数,目前超过1.19亿美元),则可以适用《哈特-斯科特-罗德诺(HSR)法》备案。 大多数小收购低于这一限度,但国家反托拉斯法仍然适用。简短的竞争法审查是谨慎的,以避免监管者的潜在挑战。即使不需要备案,也要了解竞争对手或客户可能提出的垄断或不公平竞争要求。记录收购的商业理由(效率、增长等),以对抗今后的任何索赔。

具体行业的监管合规是一个关键领域。医疗惯例必须考虑到HIPAA、Stark Law和反基克背规则的合规性。特许收购涉及FTC的特许规则下的披露要求。金融服务企业必须遵守国家银行或证券条例。餐馆必须确定所有适用的监管制度并确保目标得到遵守。不遵守规定可能导致罚款、吊销许可证甚至刑事责任。对于处理支付卡数据的企业,核实PCI DSS合规性。对于涉及儿童或弱势群体的企业,检查背景检查政策。对于进出口企业,审查海关和贸易合规性(ITAR、EAR)。聘请一名具有行业专门知识的监管律师往往值得付出代价。

数据隐私和网络安全合规是一个新兴领域. 审查卖方的数据处理做法,隐私政策和任何违约历史. 加州消费者隐私法(CCPA)和类似的州法律对收集个人信息的企业规定了义务. 如果目标有在线存在或处理欧盟居民的数据,GDPR合规也与此相关. 确保买方能够承担卖方的隐私政策,并不间断地继续运营. 获取对任何存储敏感客户数据的企业的网络安全评估——违约成本可能具有破坏性.

交易后法律步骤

关闭后,买方必须立即采取法律步骤,使收购正式化,并整合企业。更新所有企业注册,向主管国务秘书通报注册情况,并在名称或结构发生变化时修改注册条款或组织条款。如果企业结构发生变化,则从国税局获得新的雇主身份号码。对于资产购买,买方可能需要提交批量销售通知(如适用),以保护债权人的债权。通过提交8822-B(实体)或8822(个人)表格,将所有权变更通知国税局。如果企业在出售前是独资企业,买方必须登记为新实体,并获得新的国税登记。

通知客户、供应商和其他利益相关者所有权的变更。 这样做应该专业和透明, 通常通过正式信件或电子邮件。 对于需要同意的合同, 获得对方的书面确认。 更新银行账户、 保险单和供应商记录。 不通知关键合伙人会破坏业务和破坏关系。 对于经常向客户开具账单、 更新支付信息和自动支付安排。 通知信用卡处理商和商家账户提供者。 向任何特许经营商或许可人发出所有权变更通知。 确保域名登记和网络托管账户被转到买方名中。 更新Google My Business和其他本地上市,以反映新的所有权。

知识产权转让必须在美国专利商标局或美国版权局进行记录,这不仅能保证所有权,而且还能向第三方提供建设性的通知。如果商标在商业中被使用,则应当将收购记录在USPTO的转让数据库中。同时更新域名登记和社交媒体账户所有权。失去对这些数字资产的控制会损害品牌价值。在关闭后三个月内向USPTO提交适当的转让文件,以避免额外收费。对于在美国版权局备案的版权,记录完善产权链的转让。如果目标已经注册商标,转让必须包括该商标相关的企业的善意,以避免放弃。

就业过渡需要经过认真的法律处理; 决定哪些雇员保留和编写新的就业协议,提供信件和增订手册; 遵守《工人调整和再培训通知法》,如果计划解雇的话; 获得签署同意,以修改补偿或福利计划; 确保所有I-9表格、工资记录和工人报酬范围都符合规定; 必须立即满足国家和联邦的招聘要求; 对有工会雇员的企业,审查任何关于继承条款的集体谈判协议,并咨询劳工顾问; 考虑进行工资和工时审计,以查明任何加班或最低工资违法行为,然后在诉讼面前出现; 获得工人的赔偿保险,在关闭时立即有效,以覆盖新的劳动力。

符合税则义务产生于购置本身. 向国税局和国家税务当局提交必要的表格:资产购买表8594(资产购买表);股票购买报告表;以及适用的销售和使用税申报表. 支付任何转移税或凭证印花税. 买方还应审查目标对象的纳税申报表,以确定可能承担的负债. 向有并购经验的税务专业人员申请是避免意外的关键. 文件8594在购买日内根据税基在资产中分配购买价款. 关于股票购买,确保目标对象的税收属性(NOL,抵免额)结转或适当核算. 检查目标对象是否符合设备和库存的财产税申报表. 如果目标对象在多个州注册,则审查国家工资税登记.

必须立即更新保险范围,买方应当为已获得的经营获得一般责任、财产和经营中断保险,如果现有保险是不可转移的,则在关闭时确保有效的新保险; 考虑服务企业的专业责任(错误和遗漏)保险; 对基于产品的企业,确保产品责任保险; 董事会和官员(D&O)对关闭后董事会和管理层的责任保险; 卖方保险通常在关闭时终止,如果买方没有被事先指定为额外保险人,则留下缺口。

银行和金融账户需要过渡. 开立新的银行账户,名称为购买方实体,关闭旧账户,并转移现金余额. 通知目标客户和供应商新账户信息. 如果收购涉及商家处理协议,更新卡处理安排并签署新协议. 确保自动支付(使用费,租赁,贷款)重新定向到新账户.

融资和估价考虑

虽然融资结构并非纯粹合法,但理解融资结构对于适当的法律文件至关重要。如果买方正在使用小企业管理贷款,则SBA 7(a)程序[是最常见的采购方式。SBA贷款需要大量的法律文件,包括个人担保、担保协议和批准购买协议条款。SBA对交易提出了要求,如卖方最高融资条件和对收益的限制。确保购买协议符合SBA标准操作程序,以避免被拒绝。此外,还考虑买方是否将通过新组建的特别用途实体——独资公司或公司——收购企业,以限制个人责任。

通常的做法包括:主要街坊企业的卖方自由裁量所得的倍数、大型小企业的EBITDA倍数和资本密集型企业的资产估值;购买协议应提及所使用的估值方法,特别是在涉及收益时;对收益计算产生的争议是关闭后诉讼的一个主要来源——精确界定收益(例如一般公认的会计原则、通常和习惯的商业支出),并指明谁将审计合规情况。

卖方融资在小企业收购中很常见,卖方融资的法律文件包括本票、担保协议(UCC-1备案)和买方的个人担保(或卖方追购权),该票据应包括加速、迟付费用和预付款罚款的规定,买方应确保该票据从属于高级债务,卖方应当获得商业资产上UCC的一揽子留置权,如果卖方提供部分融资作为收益的一部分,将收益条款纳入票据或附有明确指标的单独协议。

常见的陷阱和如何避免它们

买方经常低估与雇员和客户早期沟通的重要性。 沉默会滋生不确定性,并可能导致人才外逃和客户叛逃。 在签署购买协议之前制定沟通计划。 以买方和卖方的共同信息宣布收购,让利益攸关方放心。

另一个陷阱是对卖方纳税情况的调查不足,国税局可以亲自向"责任人"追索未付的薪工单税,在股票购买中,买方步入卖方的税鞋,在资产购买中,如果卖方失踪,买方仍可能要承担未付的销售税或薪工单税,在关闭前向国家特许税委员会和国税局申请完税通知书.

商誉等无形资产如果买主太快改变企业名称、营销或服务模式,就可能蒸发。 尽管法律上的尽职确保了品牌的正确转让,但需要业务上的勤勉来保持其价值。 在过渡期保持连续性并逐步改变。

最后,许多买家忽略了全面数据室的必要性。 即使是小交易,也使用安全的虚拟数据室来组织合同、财务和其他文件。 组织良好的数据室加快了尽职调查,并展示了贷款人和合作伙伴的专业精神。

结论

获得小企业是一个复杂的法律程序,需要认真规划和执行。这一法律清单——涵盖交易前的尽职调查、采购协议的起草、监管的遵守和关闭后的步骤——帮助买方度过法律要求的迷宫。遵循这些准则并与有经验的法律顾问合作,买方可以尽量减少风险,保护其投资,并为成功过渡创造条件。为了获得更详细的信息,请查阅SBA关于购买企业的指南[、关于企业收购的的Nolo法律百科全书和关于企业结构的]IRS指南。每项交易都是独特的,因此,使这一清单适应交易的具体情况。在早期聘用合格的专业人员——法律、税收和会计——专业咨询的费用远远低于企业收购中的法律错误。