导言:小企业合并和amp:A中法律准备为何重要

合并和收购(M&A)是小企业主可以进行的最直接的交易。 无论你购买一个互补公司来扩大你的市场份额,出售你毕生的工作来退休,还是与竞争者合并来汇集资源,围绕交易的法律框架都可以产生或打破成功。 对小企业来说,法律失误可能导致负债被揭开,诉讼费用高昂,甚至导致交易年的倒闭。

这份指南扩展了小企业主在进入并购程序之前必须理解的核心法律方面。它涵盖了从遵守反托拉斯规则和尽职调查到处理结构、融资、就业法和关闭后融合等所有问题。 最终,您将有一个全面的路线图,帮助您识别风险、提出正确问题以及了解何时聘请法律顾问。

关键洞察: 根据小企业管理局的数据,进行彻底法律尽职调查的企业面临交易后争议的可能性降低40%。

合并和收购的法律框架

联邦和州反托拉斯法

反托拉斯法的存在是为了防止垄断行为和保护市场竞争。 对于小企业来说,大多数交易不会引发联邦审查,但了解门槛仍然至关重要。 《哈特-斯科特-罗德诺(HSR)法》要求,如果交易超过一定规模(每年调整,目前为 " 交易规模 " 测试大约为1.01亿美元 ) , 交易规模如果在当地市场造成不当的市场集中,则交易规模较小,仍会受到质疑。

如果您的小企业在竞争对手很少的优势产业中运作,即使是适度收购也会引起眉毛。与反托拉斯律师合作,利用赫芬达赫尔施曼指数(HHI)进行初步市场集中分析。公平贸易委员会在其网站上为小企业提供了详细指导。

证券条例

如果交易涉及证券的发行或交换——例如,如果您是通过发行股票而不是支付现金来收购公司——联邦和国家证券法适用1933年的《证券法》要求登记向公众出售的证券,除非有例外规定;小企业并购(M&A)中常用的豁免包括条例D(私人安排)和国内提供豁免;不适当地披露财务报表或重大风险可能导致撤销报价或证交会的强制执行行动。

即使交易纯粹基于现金,但如果您正在收购一家公共公司(对于小企业的买家来说是例外,但对于微型盖头目标来说是可能的),您也必须遵守投标规则和1934年证券交易法中的反欺诈条款。 总是有证券顾问审查交易结构。

国家法律和工业特别条例

合并和收购主要受州公司法管辖,在美国,大多数企业组合涉及目标注册地州的法律——Delaware是注册实体最常见的法律,州法律的主要考虑包括股东批准门槛、评估权(持异议股东要求公允价值的能力)和董事信托责任。

此外,受监管的行业(保健、金融服务、国防、电信)规定了特别的批准要求,例如,获得保健提供者可能需要国家卫生部门或监察主任办公室的批准,这些部门的小企业应当为监管审查花额外的时间。

法律尽职调查的作用

法律尽责是系统地审查目标公司法律事务的过程。 目标是找出可能影响购买价格、交易可行性或你关闭后经营企业的能力的风险。 跳过尽责(或表面上这样做)是小企业并购(M&A)中最常见的错误之一。

小企业买方尽职调查清单

下面是一份扩大的文件和问题核对表,供审查。请使用虚拟数据室来组织这些文件和问题,并指派一名法律专业人员来悬挂红旗。

  • 公司管理: 公司章程、章程、董事会和股东会议记录、股票分类账和授权销售的决议。
  • 货物合同:客户协议、供应商合同、租赁协议、合伙协议、不披露协议以及任何有控制权变更条款的合同。
  • 知识产权:专利(已签发和待决)、商标、版权、商业秘密、域名和软件许可证。
  • 就业和劳工: 雇员手册、提供信件、就业协议、非资格和非邀约条款、福利计划(401k,健康保险)以及工作人员未决或威胁提出的诉讼。
  • 立案和监管史: 现行诉讼,过去的和解,政府调查,环境违法行为,以及税务审计.
  • 财务和税务: 审计或审查财务报表,过去三至五年的纳税申报,销售税申报,以及任何留税凭证.
  • 保险:一般责任、专业责任(错误和遗漏)、财产保险、董事和官员(D&O)责任以及工人赔偿的政策。

可操作提示:买方的律师应当要求提供代理和保单,以涵盖未发现的违约。 许多小企业交易可以确保RWI交易价值的2%至3%,减少关闭后的纠纷。

知识产权尽责深潜

对许多小企业来说,IP是王冠珠宝。 出售移动应用、专利制造过程或可识别品牌的公司可能将其所有价值都与无形资产联系在一起。 进行彻底的IP审计:产权链、创始人和雇员的委派协议、许可证限制以及自由经营分析。 如果目标使用开源软件,那么就确保遵守许可条款(例如GPL、Apache ) 。 不发现关键IP缺陷会破坏交易的原理。

环境尽职调查

即使是一个占用租赁办公室的小企业也可能承担环境责任,例如,过去曾发生化学溢出物的印刷公司或具有溶剂污染的干洗厂。 第一阶段的环境场地评估在房地产采购中很常见,但资产采购也可以转移CERCLA规定的清理义务。 如果目标行业涉及危险材料,请环境顾问尽早介入。

安排交易:每种办法所涉法律问题

小企业并购(M&A)的三个主要法律结构是资产购买、股票购买和兼并。 每一种都具有不同的责任、税收和监管后果。 选择往往取决于买方的风险胃口和卖方的偏好。

资产购置

在资产购买中,买受人获得特定资产(设备、库存品、合同、知识产权、商誉),只承担购买协议中明确列出的负债。 这一结构在小企业购买者中很受欢迎,因为它允许他们“挑剔”自己想要的东西,并留下不必要的债务或法律纠缠。 例如,你可以购买客户名单,而不是待决的产品责任诉讼。

资产购买中的法律步骤:

  • 起草一项资产购买协议,其中具体规定每项资产和负债
  • 获得第三方同意转让合同(许多合同有禁止转让条款)
  • 备案 UCC 融资报表,以便在涉及融资时完善担保权益
  • 在一些州,这些法律要求通知债权人,因此,应当遵守批量销售法(《统一商法典》第6条)。

托克斯注: 买方往往更喜欢资产购买,因为他们可以提高可折旧资产的税基(允许较高的未来折旧扣减),但是,如果资产已经升值,卖方可能面临更高的税额——因为按可折旧的回收和库存的普通收入税率征税,而商誉则可能作为资本收益征税。

库存采购

在股票购买中,买方直接获得目标股权。 法律实体本身仍然完好无损,因此所有资产和负债——已知和未知的转让——自动自动进行,从合同角度简化交易,但使买方面临隐藏的负债,如税收不足、诉讼或出售前的环境索赔。

选择购买股票时:

  • 目标拥有难以重新公布的不可转让的有价值的合同或许可证时
  • (a) 卖方出于税收原因坚持出售股票(他们可能有资格获得较低的资本收益率,并避免双重征税);
  • 买方愿意在充分尽责之后接受赔偿责任风险时

法律手续:股票购买协议包括卖方的广泛陈述和保证、赔偿条款,以及常常是将部分购买价格与未来业绩挂钩的赢利条款。

合并(法定合并)

法定合并将两个实体合并为一,通常与幸存实体继续合并和另一个解散。 在小企业中,前期合并很常见:目标合并为买方,目标股东得到考虑(现金或股票 ) 。 法律程序要求合并计划、股东批准(通常是多数表决)和向国务秘书提交合并证明。

考虑:合并往往比资产购买复杂和昂贵,因为它们需要股东投票、评估权以及遵守国家公司章程。 但是,当买方想要消除目标单独存在或目标有股东需要被买断时,它们可能有利。

并购和amp;A交易中的关键法律文件

意向书(LOI)

最低利益指数是一份不具约束力的文件,概述了交易的基本条件:购买价格、结构、时间表、排他性(无商店条款)和条件。 虽然对交易本身没有法律约束力,但某些条款是具有约束力的——保密性、拆分费和分担费用。 起草完善的最低利益指数可以防止误解,并成为最终协议的蓝图。

保密协定(保密协定)

在分享敏感信息之前,双方应签署一项相互或单向的NDA. NDA定义了什么是机密信息,如何使用,以及义务的期限,对于卖方来说,NDA还应包括一项非邀约条款,以防止买方在交易失败时偷猎雇员或客户.

确定性采购协议

这是核心合同,对于资产交易而言,它是资产购买协议,对于库存交易而言,是股票购买协议。

  • 陈述和保证(卖方对企业状况的承诺)
  • 盟约(缔约方必须在签署和缔结之间采取行动)
  • 关闭的条件(例如,没有重大不利变化,所有同意)
  • 赔偿规定(关闭后损失如何分配)
  • 调整时的代管或搁置

赔偿和责任限制

赔偿条款规定,卖方(或买方,如果适用的话)必须赔偿另一方因违反陈述、未披露的赔偿责任或具体风险而造成的损失。 对于小企业来说,谈判赔偿上限(通常是购买价的10-20%)和一揽子(在支付索赔之前可扣除)对于使交易成为可行至关重要。 许多买方现在要求提供陈述和担保保险以避免追逐个别卖方提出索赔。

遵守融资和证券法

小企业买主通常需要外部融资,如果向贷款人或投资者发行证券(例如可兑换票据、共同股票)为收购融资,则会触发证券法要求,根据条例D第506(b)条或第506(c)条的私人安排是常见的,但它们需要严格遵守:没有一般招标(506(b)),只向经认证的投资者,并提交表格D。 依据条例CF的集资也可能是规模较小的筹集——每年500万美元。

重要性: 将目标公司的资产作为购置贷款(称为“bootstrap”收购)的抵押品,可能需要目标董事会的同意,并可能违反现有的贷款契约。 法律顾问应当审查所有融资文件,以便制定交叉违约条款和担保权益。

合并和amp;A中的就业法考虑

遵守WARN法

如果收购涉及裁员或工厂关闭,联邦工人调整和再培训通知(WARN)法案要求提前60天通知雇员和州/地方官员。 一些州有最低门槛的小型WARN法律。 即使买方计划保留所有工作人员,他们也应该核实目标的就业历史,以避免从先前的削减中继承WARN的责任。

雇员福利和企业、工商促进和发展委员会

收购公司必须决定是否继续、修改或终止目标福利计划。 《综合预算调节法》要求继续覆盖因资格事件(包括终止或缩短时间)而失去保险的雇员。 购买者应获得计划文件、计划概要和COBRA管理记录的副本,作为尽职调查的一部分。

非竞争性和非自愿性协定

许多并购协议包括限制性契约,以防止卖方在关闭后开办竞争企业或招揽雇员/客户。 各州、加利福尼亚州和其他州对非竞争者的限制程度各不相同。 为了在大多数州执行,非竞争者必须在地域范围、期限和商业活动方面合理。 这些条款的起草要仔细考虑具体州的法律。

对小企业的税收影响

税务后果往往会促使选择交易结构。

  • 第338(h)(10)条选择:允许将购买股票作为为征税目的的资产购买,买方在资产中获得一个强化的基础,而卖方则面临公司和股东一级的税收,通常在目标为S公司或C公司,业务净损失时使用。
  • 安装销售: 销售者可以通过一段时间内收到部分购入价款来推迟确认收益,但规则复杂,收回折旧可以加速征税.
  • 类似实物交易所:不一般适用于股票销售,但资产销售只能使用第1031节的交易所来换取不动产. 减税与工作法取消了1031个人财产.

国税局提供了 小企业并购问题指南,其中涵盖申报要求和选举截止日期。

关闭后的一体化和遵守

交易结束后,买方必须整合目标操作、雇员和信息技术系统。 法律上继续遵守以下任务:

  • 更新公司记录以反映新的所有权结构
  • 向国家当局提交必要的文件(例如,假定名称证书、合并证书)
  • 转让商业执照、许可证和管制批准
  • 通知债权人、客户和销售商改变控制权(如果合同要求)
  • 执行新的就业政策和福利计划

关闭后调整过程是常见的,通常是在关闭60至90天之后,以根据周转金或存货盘点对最后购买价格进行核对,采购协议应详细说明机械和纠纷的解决。

结论:你的下一步措施

合并和收购为小企业提供了一条强大的增长道路,但法律环境是复杂的。 关键的外购是[ 提前(最好在预期关闭之前6至12个月)开始法律准备。 组建一个团队,包括一位有经验的并购;A律师、税务顾问和协议顾问。 认真尽责,选择正确的法律结构,并记录与空心合同交易的方方面面。

试图在没有专门法律顾问的情况下浏览并购的小企业主往往发现自己有意外的负债 — — 如未公开的税务债务、雇员集体诉讼或合同纠纷 — — 从而抹去收购的价值。 通过在前期投资法律专门知识,你保护你的投资,并为平稳过渡创造条件。

关于额外资源,请参看小工商管理署的合并和amp;A指南和公平贸易委员会的合并通知准则[。记住:每项交易都是独特的——本条提供一般资料,而不是法律咨询。