רכישת חברה המעורבת בליטיגציה מתמשכת מציגה שכבת מורכבות שיכולה לשנות את מסלול העסקה אטרקטיבית אחרת. מרגר ורכישה (M&A) אנשי מקצוע נתקלים לעתים קרובות בעסקאות מאוימים או שכבר מוטבעות בסכסוכים משפטיים. בעוד כמה תביעות מציבות סיכונים אפשריים אחרת, אחרים יכולים לערער באופן יסודי את הרציונלית לרכישות.

פעילות M&A כוללת מטרות העומדות בפני חקירות רגולטוריות, תביעות תעסוקה, סכסוכים של רכוש רוחני או ליטיגציה של חוזים מסחריים.ב-2023, כמעט 40% מרכישות החברה הפרטית חשפו צורה מסוימת של ליטיגציה חומרית במהלך תהליך ההסתמכות על ידי ה-FLT:0 American Bar AssociationFLT:1 , או underestimating החשיפה הזו יכול להוביל לתוצאות הרסניות עבור קונים אשר יורשו מסגרת משפטית זו.

הבנת הסיכון להפחתה

לא כל התדיינות נושאת את אותו משקל. טיעון תביעות קטנות על חשבונית שלא שולמו היא שונה מהותית ממקרה הונאה של מעמד של מיליוני דולרים, קונים חייבים לסווג כל חומר משפטי על ידי חומרתו, ההסתברות של אובדן, והשפעה פוטנציאלית על העסק.הצוות של הדיאלגיות עקב צריך לסווג את ההתדיינות לדליות נפרדת להגבלות סיכון כדי לקדם משאבים ולטפל בהתאם לתנאי העניין.

סוגים נפוצים של תגמול בחברות Target

כמה קטגוריות של תביעות תביעות המופיעות באופן שגרתי ב-M&A עקב דיפליגנטיות של רכוש רוחני, כולל תביעות נגד הפרות פטנטים, יכולות לאיים על הטכנולוגיה הליבה של החברה או קו המוצר. התעסוקה ותביעות העבודה עולות לעתים קרובות מהפרות שכר ושעות, אי-התאמה של קבלנים עצמאיים, או טענות סיום שגויות.חוזה מסחרי בדרך כלל כרוך בפרץ של חוזים, הונאה או מחלוקות.

תביעות ייצוגיות מייצגות קטגוריה מיוחדת של סיכון בשל הפוטנציאל שלהם לנזקים גדולים ועלויות גילוי נרחבות.על פי FLT:0NERA Economic ConsultingigtureFLT:1, ממוצע של התנחלויות מעמד ניירות ערך עלה על 35 מיליון דולר ב-2024, עם כמה מקרים מגיעים למאות מיליוני קונים.

השפעה על Valuation ו-Desit

ציות מתמשכים משפיע ישירות על מחיר הרכישה. הקונים בדרך כלל להפחית את ההצעה שלהם בחשבון עלויות הגנה צפויות, סכומי התיישבות פוטנציאליים וחשיפה לשיפוט. גישה נפוצה היא לחשב את הערך הצפוי של התדיינות על ידי הערכת ההסתברות של תוצאה שלילית הוכפלה על ידי כמות אובדן פוטנציאלי, בתוספת עלויות הגנה, ולאחר מכן הנחה את הדמות הזאת עבור זמן של כסף.

עם זאת, התאמות שווי לא צריך להיות מכניסטים. הקונים האסטרטגיים עשויים להקצות משקלים שונים לליטיגציה בהתאם לסובלנות הסיכון שלהם, חשיפה לפורטפוליט הקיימת, ויכולת לפתור סכסוכים ביעילות.לדוגמה, קונה עם מומחיות משפטית בתוך בית באזור רגולטורי מסוים עשוי להציג תביעה הקשורה לציות כפחות מאיים מאשר קונה פיננסי ללא יכולת זו.המפתח הוא לתעד את ההיגיון מאחורי כל התאמות ולהבטיח היערכות בין המחלקה המשפטית והמערכת המשפטית.

⁇ : הקרן להחלטות מובנות

תורו בשל דיאליגנטיות הוא הכלי החשוב ביותר עבור קונים המתמודדים עם ליטיגציה מתמשכת.היקף הביקורת הליטיגציה חייב להרחיב מעבר לסיכום שנקבע בהסכם הסודיות או בחדר הנתונים. הקונים צריכים לבקש גישה לכל הבקשות, התנועות, התגובות הגילוי, יומני הפריבילגיות, תקשורת ההתנחלויות, והוראות בית המשפט.פיקוח אוראלי ודיווחים מומחים צריכים להיות נבדקים כאשר זמינים, לעתים קרובות לחשוף את נקודות הכוח והחולשות של כל הצדדים.

מסמכים מרכזיים לבקשה ואנליז

חברת היעד צריכה להיות נדרשת כדי לייצר לוח זמנים של ליטיגציה המרשימה כל תביעה, תביעה מאוימת, וחקירה ממשלתית. לוח הזמנים הזה צריך לכלול כיאות מקרה, סמכות שיפוט, אופי הטענות, מפלגות המעורבות, תנוחות פרוקטורלית, ייעוץ של רישום, פרטי כיסוי ביטוח, והערכת הניהול של אחריות פוטנציאלית. הקונים חייבים לוודא כי לוח הזמנים הוא שלם עד כה, וחצה אותו נגד מחסנים באמצעות מחסנים או מערכות משפט אלקטרוניות.

מעבר ללוח הזמנים של התדיינות, הקונים צריכים לבקש את כל התכתובת עם ייעוץ חיצוני, כולל מכתבי אירוסין, תקציבים ואסטרטגיה לימורנדה. רשומות בילינג יכולות לחשוף האם המטרה מממנת כראוי את ההגנה או מנסה למזער עלויות בדרכים שעלולות לסכן את התוצאה.פקדים ליועץ ביטחוני וחשבונות אמון יש לבדוק כדי לאשר כי המטרה יש מספיק נזילות להמשיך לממן את התדציה באמצעות משפט או התיישבות.

ראיון עם ניהול ויועץ משפטי

סקירת מסמך בלבד אינה מספקת.רוכשים צריכים לערוך ראיונות ישירים עם היועץ המשפטי של המטרה, מחוץ ליועץ המשפטי לליטיגציה, ומנהלי עסקים מרכזיים.ראיונות אלה מגלים סיכונים שאינם גלויים מהתיעוד הכתוב, כגון איומים לא רשמיים ממפלגות מנוגדות, ממתינים להחלטות רגולטוריות שטרם התגשמו, או אי הסכמה פנימית לגבי אסטרטגיה לליטיגציה.

חשוב גם להעריך את האיכות והעצמאות של היועץ החיצוני של המטרה.אם הדיגציה היא חומר, הקונה עשוי לרצות לעסוק ייעוץ עצמאי שלה ליטיגציה כדי להעריך את המקרה.ההערכה העצמאית הזו מספקת חוות דעת שנייה שיכולה לאמת או לאתגר את ההערכה הפנימית של המטרה.על פי FLT:0Gibson Dunn & CrutcherFLT:1, הערכות עצמאיות הן כעת פרקטיקה טובה יותר עבור כל עסקה של 10% של רכישה.

מכניזם משפטי לסיכון

לאחר שצוות הדיאליגנטיות המשוער הגדיר את הסיכון לליטיגציה, הקונה חייב להחליט כיצד להקצות את הסיכון בין הקונה למוכר באמצעות הסכם הרכישה.הגיוס של ייצוגים, צווים, סודיות, וסידורי צ'ירוק הוא הכלי המשפטי העיקרי לניהול החשיפה לליטיגציה.ההוראות אלה חייבות להיות מותאמות בקפידה לעובדות ונסיבות ספציפיות של כל מקרה.

ייצוגים ומלחמות

ייצוגים סטנדרטיים ותביעות בהסכם רכישה בדרך כלל מכסים את ההתדיינות רק ברמה גבוהה.עבור עסקאות עם חשיפה לליטיגציה חומרית, הקונים צריכים לנהל ייצוגים ספציפיים לליטיגציה הדורשים מהמוכר לחשוף את כל הטענות המתנשאות והמאיימות, כולל אופי התביעות, הצדדים המעורבים, הסכום במחלוקת, וכל כיסוי ביטוחי.המוכר צריך גם לייצג כי לא קיבל שום הודעה של תביעות פוטנציאליות שעדיין לא הוגשו, וכי לא ניתן לבצע זאת באופן סביר שלא ניתן לבצע זאת, ואשר לא יכול היה לבצע זאת בעתיד.

ייצוגים אלה צריכים לשרוד את הסגירה לתקופה התואמים את החוק החל של מגבלות על הטענות הבסיסיות. הקונים חייבים להבטיח כי מצב "הההשבתה" בסגירה דורש מהמוכר לאשר כי שום ליטיגציה חומרית חדשה לא יזמה או מאוימת מאז תאריך החתימה. A הפרה של ייצוגים אלה בסגירה יכולה לתת לקונה את הזכות לסיים את העסקה או לבטל את המחיר.

אישורים ל Litigation Liabilities

Indemnification הוא המנגנון העיקרי לשינוי הסיכון ליגטי מן הקונה למוכר לאחר סגירתו.הסכם הרכישה צריך לציין כי המוכר יאשר את הקונה עבור כל ההפסדים הנובעים מפליטיגציה שנחשף בלוח הזמנים של החשיפה, כמו גם עבור כל ליטיגציה שלא נחשפה אלא היה צריך להיות.התתמונים צריכים לכסות לא רק כל שיפוט סופי או סכום של שיפוט, אלא גם עלויות הגנה, מומחה, הוצאות משפטיות אחרות.

נושאים קריטיים בהוראות ליטיגציה כוללים את תקופת ההישרדות, הסל (התחנה), ואת הכובע. עבור ליטיגציה חומרית ידועה, תקופת ההישרדות צריכה להאריך עד לפני חוק המגבלות או תאריך ספציפי מסוים בטוח כי חשבונות למשך הצפוי של התדיינות.הסל עשוי להיות מוגדר במידה נמוכה יחסית כדי להבטיח כי אפילו הפסדים בינוניים מכוסים.

ההרחבה Escrow and Holdback Arrangements

באופן מעשי, השיטה היעילה ביותר להבטיח כי המוכר יש מספיק כספים לספק התחייבויות ליטיגציה עתידיות היא הקמת escrow ליטיגציה.חלק מו"מ של מחיר הרכישה מופקד לחשבון escrow ריבית שיישאר זמין כדי לכסות עלויות הגנה, התנחלויות או פסקי דין.סכום ה-escrow צריך להיות מסתכם לתרחיש המצופה הגרוע ביותר, לעתים קרובות שנקבע ל-100% חשיפה מקסימלית של 150%.

סידורי Escrow בדרך כלל מציינים את התנאים בהם ניתן לשחרר כספים, לעתים קרובות הדורשים הסכמה הדדית בין הקונה למוכר או נחישות על ידי סוכן צד שלישי של escrow.הסר צריך להיות מובנה כדי לשרוד במשך כל משך הצפוי של התדיינות, כולל כל ערעורים.חלק מההסכמים מאפשרים להודעות תקופתיות אם הליטיגציה פותרת בצורה טובה או אם יש כאלה אבני דרך, אשר יכול להפחית את החיכוך בין הצדדים.

פתרונות ביטוח והעברות סיכונים אלטרנטיביים

מעבר להוראות חוזיות, קונים יכולים להשתמש במוצרי ביטוח כדי לנהל את הסיכון לליטיגציה.ייצוג וביטוח אחריות (RWI) הפך כלי סטנדרטי ב- M&A, אך מדיניות RWI בדרך כלל אינה כוללת את הליטיגציה הידועה.לטיגציה ידועה, הקונים עשויים לנהל משא ומתן על ביטוח ליטיגציה נפרדת של ביטוח רכישה, המספק כיסוי לתוצאות שליליות בת תביעות ספציפיות.

אפשרות נוספת היא להקים את הרכישה כרכישה של נכסים ולא רכישה של מניות, המאפשרת לקונה להניח באופן סלקטיבי או לדחות התחייבויות.ברכישה של נכסים, הקונה בדרך כלל אינו מניח את התחייבויות ההתדיינות של המוכר אלא אם כן מסופק במיוחד.עם זאת, סוגים מסוימים של ליטיגציה, כגון תביעות אחריות יורשים תחת אחריות המוצר או חוק סביבתי, עדיין יכול לצר אפילו ברכישה.

מנהלים וקצינים (D&O) מדיניות ביטוח צריך גם להיבדק בזהירות.התדיינות ממתינים עלולים לגרום לכיסוי; הקונה צריך להבטיח כי מדיניות D& של היעד; מדיניות O מספקת כיסוי זנב לתקופה שלאחר הסגירה, במיוחד עבור תביעות בטענה כי חיוב התנהגות פסולה על ידי לוח או ניהול של המוכר.המוכר עשוי גם צריך לרכוש D& שלה; מדיניות מכסה את הישות המשולבת ואת כל כתובות עולה כי הוא עולה מכל עסקה.

השלכות תפעוליות ואסטרטגיות

Litigation אינה קיימת בוואקום.הוא מטיל נטל תפעולי אמיתי על חברת היעד, כולל הסחת דעת ניהול, סוגיות מוסריות של העובד, ומגבלות על פעילויות עסקיות.רכישה שסגורה בזמן שהליטיגציה עומדת על הקונה כדי לשלב את הפעולות המשפטיות של המטרה, לנהל התחייבויות תגליות מתמשך, ואולי לקבל החלטות אסטרטגיות על הסדר או אסטרטגיית משפט.

ניהול משמעת ומקורות

עובדי מפתח, במיוחד אלה במחלקה המשפטית C-suite, עשויים לבלות זמן משמעותי בתגובה לבקשות גילוי, הכנת פיקדונות, והשתתפות בשימועים בבית המשפט.זמן זה מוקצה מתכנון ופיתוח עסקי. הקונים צריכים להעריך את המחויבות של הזמן הצפויה הנדרשת על ידי התדיינות והתוכנית למשאבים משפטיים ייעודיים, או על ידי שמירה על צוות בית-בית המטרה או על ידי השלמת ייעוץ חיצוני שיכול לנהל את דרישות היום-יומי של המקרה.

אם התביעה כוללת האשמות על הונאה או התנהגות לא נכונה נגד מנהלים ספציפיים, אנשים אלה עשויים להיות מסרבים להישאר עם החברה לאחר הפסד.הקונה צריך להעריך הסכמי שימור וסעיפים שאינם שותפים לאנשי מפתח ולשקול אם הליטיגציה יוצרת סכסוך של עניין בין הקונה לבין ניהול המוכר. במקרים קיצוניים, הקונה עשוי לרצות לדרוש את ההכרעה לפני סגירת או כי המוכר עם אחריות ראשונית עבור אנשים להישאר תחת תקופת מעבר.

הגבלות על פעילות עסקית

סוגים מסוימים של ליטיגציה להטיל הגבלות על פעולות החברה של היעד.צו מניעה או צו מניעה זמני עשוי למנוע מהחברה להשיק מוצר חדש, גישה לשווקים מסוימים, או שימוש ברכוש רוחני מסוים.

ליטיגציה רגולטורית, כגון פעולה של רשויות הסחר הפדרלי או פרקליט המדינה, עלולה לגרום לתביעות הסכמה הדורשות דיווח מתמשך, ניטור או ציות.מחויבויות אלה יכולות להגדיל באופן משמעותי את העלות של הפעלת העסק לאחר הפחתה. צוות הדיאלגיות עקב צריך להעריך את ההשפעה התפעולית של דרישות אלה ולגרום להם לתוך ציר הזמן והתקציב.

הסכמה והסכמה מצד שלישי

במקרים מסוימים, החלת ליטיגציה גורמת לדרישות בדיקה רגולטוריות שיכולות לעכב או לקלקל את הרכישה.לדוגמה, אם המטרה מעורבת בליטיגציה עם ישות ממשלתית, הממשלה עשויה להיות הזכות לאשר או להתנגד לשינוי השליטה. בדומה לכך, ליטיגציה חוזית עשויה לכלול הוראות הדורשות את הסכמת המפלגה המנוגדת למשימות של החוזה בקשר לרוכשים חייבים לזהות את כל ההסכמה הנדרשת ולפתח אסטרטגיה עבורם.

אם התביעה כוללת תביעה כי היא כפופה לבוררות, הסכם הבוררות עשוי לכלול הוראות השולטות בתוצאה של שינוי תאגידי.הקונה צריך לבחון את כל סעיפים הבוררות כדי לקבוע האם ניתן להמשיך לאחר סגירתו של הקונה כמסיבה.במקרים מסוימים, הסכם הבוררות עשוי להפוג על שינוי של שליטה, יצירת סיכון כי אין לפתור את הסכסוך באמצעות המנגנון המיועד.

המלצות מיוחדות לרכישות Cross-Border

כאשר חברת היעד פועלת בתחומי שיפוט רבים, ליטיגציה עקב דיקליגנס הופכת אפילו מורכבת יותר.מערכות משפטיות שונות באופן משמעותי בהליכים שלהם, קווי זמן וסטנדרטים של הוכחה.גילוי בבית המשפט הפדרלי בארה"ב הוא הרבה יותר רחב מאשר ברוב תחומי השיפוט האזרחיים, שבו ייצור המסמך מוגבל והפקדות הן נדירות. רוכשי מניות חייבים לעסוק ביועץ מקומי בכל תחום שיפוט רלוונטי לייעץ על הסיכונים הספציפיים וההליכים החלים לליטיגציה במדינה זו.

אכיפת פסקי דין מעבר לגבולות היא שיקול ביקורתי נוסף.פסק דין נגד המטרה במדינה אחת לא יכול להיות מאויש במדינה אחרת שבה הקונה מבקש להשתמש בנכסי המטרה. הקונים צריכים לנתח את מיקום הנכס של המטרה ואת האכיפה של כל שיפוט פוטנציאלי נגד נכסים אלה.ניתוח זה יכול להשפיע אם הקונה מוכן לקחת את הסיכון לליטיגציה או אם מבנה עסקה אחר הוא מתאים.

אסטרטגיות משא ומתן

משא ומתן על הטיפול בליטיגציה מתמשכת בהסכם רכישה דורש שילוב של מומחיות משפטית, cumen פיננסי ושיפוט אסטרטגי. הקונים צריכים לגשת למשא ומתן עם תחושה ברורה של סובלנות סיכון משלהם והבנה טובה של התוצאות הסבירות של הליטיגציה.האסטרטגיות הבאות יכולות לעזור לקונים להשיג תנאים נוחים:

(FLT:0) תמחור של אינפלציה עם הנחה ליטיגציה ופריפטבה.FLT:1 להציע מחיר רכישה בסיס המשקף את הערך הצפוי של התדיינות, אך כולל מתן הדורש את המוכר לפצות על הקונה עבור כל הפסדים ליטיגציה שעולה על סף מסוים. גישה זו מיישרת תמריצים כלכליים ומעודד את המוכר לפתור את התדיינות הליטיגציה לפני הסגירה.

(FLT:0) אנו מברכים קרן ליטיגציה ספציפית, FLT:1 במקום להסתמך על הוראות הסמכה כללית עם כובעים וסיים, לנהל משא ומתן על אי ציות נפרדות שממומן במלואו באמצעות escrow או עכב.זה מספק את הקונה עם גישה מיידית לכספים אם התוצאות של ליטיגציה לתוצאה שלילית.

(FLT:0)Obtain דעה ליטית מיועץ מנוסה.ReveFLT ( 1:1) דעה משפטית רשמית מיועץ הליטיגציה של המוכר המתאר את הסטטוס הנוכחי של המקרה ואת הסבירות של תוצאות שונות יכול לתת את אמון הקונה בתמחור והערכה סיכונים.דעת זו אינה ערובה, אבל היא יוצרת אחריות, אך היא יוצרת יכולת חשבון וניתן להשתמש בה כהוכחה במקרה של מחלוקת.

(FLT:0) החלטת סכסוך חלופית של קונסולת 1 (FLT) אם ההתדיינות נמצאת בשלבים המוקדמים שלה והצדדים יש מערכת יחסים מסחרית, הקונה עשוי לעודד את המוכר להמשיך בתיווך או בוררות כדרך לפתור את המחלוקת לפני סגירתה.

מסקנה

רכישת חברה עם ציות חתירה דורש ניתוח קפדני, תכנון קפדני, ופעולה מכריעה.הסיכונים הם אמיתיים, אבל הם יכולים להיות מנוהלים באמצעות דיאליגנטיות יסודית, משא ומתן מיומן של הגנה חוזית, ושימוש הולם בכלים פיננסיים וביטוח.

המטרה הסופית היא לא להימנע מסיכון ליטיגציה לחלוטין, אבל כדי לסכן את זה במדויק, להקצות אותו הוגן, ולהגן על ההשקעה של הקונה מנפילה משפטית בלתי צפויה.על ידי הבנת המשחק בין חשיפה לליטיגציה וכלכלה, קונים יכולים להפוך את האחריות הפוטנציאלית למרכיב מנוהל של ייעוץ משפטי, יועצים פיננסיים וצוות ניהול עצמאי של הקונה חייב לעבוד יחד כדי לנווט את הבעיות המורכבות הללו ולהבטיח את מטרות רכישה משולבת ללא הצלחה.

כל רכישה היא ייחודית, והשיקולים המשפטיים הספציפיים ישתנו על בסיס סמכות השיפוט, התעשייה והאופי של התדיינות.Engaging מנוסים M&A ייעוץ מוקדם בתהליך מספק לקונה את ההזדמנות הטובה ביותר לזהות, להעריך, ולהפחתת סיכונים ליגטיציה לפני שהם הופכים לסיוטים לאחר קריסת. בשוק שבו ליטיגציה היא נפוצה יותר ויותר, היכולת לבצע רכישות של חברות עם פסיקה היא יתרון תחרותי עבור קונים ולנהל את הסיכונים הקשורים לניהול.