了解合同义务的地貌

取得一間公司很少只是资产或股票的转让。 在许多交易中,目標的真正价值在于其正在建立的关系:客戶协议、供應合同、軟體執照、商业租赁和就业協定。 這些合同網能产生收入、确保供應鏈、提供運作穩定。 但它们也帶有隱蔽的風險。 繼承不利條件、未披露的负债或不可转让的协议的收购者可以很快看到交易的预期协同效应蒸發。 因此,正确把握现有合同的法律方面并不是一個次要的尽职调查任务,而是任何成功收购的核心部分。

管理合同可转让性的法律框架因法域和每份协议中的具体文字而异。有些合同包含明確的转让条款,禁止未经對手书面同意的转让。有些合同包含change ⁇ of ⁇ of ⁇ 控制条款,如果取得交易,會引起重新谈判或终止。还有一些合同則不提及可转让性,而讓英美法或民法下的法定缺省規則來處理。這篇文章研究了其中的每一种情形,并为取得者提供了在保住目標的合同组合价值的同时保護其投資的路线图。

通常在取得业务中遇到的合同类型

并非所有的合同都具有相同的份量或具有相同的法律挑戰性。 取得者必須先辨識目標所簽定的每一項实质性協議,然后再按其類型和重要性加以分类。 以下的類別是最常见的和最後果的。

客戶和客戶協定

创收合同-长期服务协议、软件订阅许可、订购单和保留安排通常都是取得合同的主要原因。這些合同通常包含关于付款条款、履约义务、保密、知识产权和终止的条款。如果客戶协议包括非转让条款,而收购人未经同意而接管,那么客户可能有权终止合同,使收购人有预期收入的缺口。很多客户合同还包括 最惠国条款或量折扣条款,这些条款或量折扣条款在新所有权下可能意外地造成成本。

供应商和供应商合同

目標的供應鏈取决于与原材料提供商、部件制造商、物流伙伴和专业服務公司达成的协议。 供應商合同可能授予独家性、设定最低购买承诺或要求买方保持一定的信用评级。 企业易手時,供應商可能要求重新谈判定价或付款条件。 在某些情况下,供應商的同意可能要求收购商提供财务担保或其自身信用的證據。

商業租借和不动产

如果企業在租房地外经营,租赁协议必須仔细审查。 大部分商業租房都包含一個条款,要求房東同意才能转让租房或分租房地。房東可以使用同意程序要求新房主提高租金、增加保金或私人担保。 在租房人保護法強的法域,房東同意可能不被不合理地扣留,但这一过程仍然會延遲或使交易复杂化。

雇用和独立订约人协定

主要的員工通常都有包括非胜任条款、非邀約限制、解聘安排和以股本为基础的补偿在内的個人雇用合同。 在资产購買中,收购者一般有決定雇用哪一個員工的自由,但卖方在现有的雇佣协议下的义务仍由售出实体承担。 在股票購買中,收购者自動繼承所有雇佣合同。 獨立承包商协议也可能要求重新執行或指派,尤其是如果承包商与特定所有人有私人服務關係。

知识产权許可證和技術協議

軟體授權、专利交叉授權、商标使用權、內容使用權等協議通常都由被授權者自行制定。 它們可能明令禁止授權或分授授權。 一個在不可转让授權下授權的科技公司,在取得後可能失去使用軟體的权利,除非授權人同意。 取得者的法律團隊必須確認所有IP授權或按其條件可以转让,或可能得到同意。

影響力可转让性的主要法律条款

了解合同中的具体用语至关重要,有些条款一再出现,可能严重影响把合同转让给取得者的可行性。

指派条款

转让条款管辖一方当事人是否可以将其合同下的权利和义务转让给第三方。最宽松的語言是“本合同可以不经同意而转让。 ”最限制性的是“本合同不得未经另一方当事人事先书面同意而转让,未经同意的任何转让未遂都无效。” 在实践中,许多合同使用中性理由:除非另一方当事人同意,否则禁止转让,而且不得不合理地拒绝同意。

更改控制条款

有些合同未提及转让,但包含在合同方变更控制時触发特殊權限的条款。例如,如果买方变更控制,供应商合同可能允许供应商终止协议。在股票购买中,这类条款可能尤其棘手,因为订约实体本身保持不变,但其所有权也发生了变化。收购人必须檢查变更控制条款是否仅适用于目标公司,或者交易后是否也适用于收购人。

同意要求和时间安排

即使需要同意,取得同意的程序也可能不同。有些合同规定了另一方当事人必须答复的最后期限;如果没有最后期限,请求方可能无限期等待。 收购者應該計劃尽早開始同意程序,通常在签订确定协议之前。如果交易方不合理地拒绝同意,收购者可能有法律追索权,但在几周或几个月的交易時間里,诉讼很少是切实可行的選擇。

非合約和不合約

限制目標在终止後與雇员或客戶競爭或招揽的合同也可能對收购者有约束力。 禁止目標使用竞争者的產品的供應协议中的非“可胜任”条款可能限制收购者整合企业的能力。 类似地,在客戶协议中的非邀約条款可能阻止收购者在交易結束后接近客戶的员工。

赔偿责任和赔偿条款

合同被指定后, 收购者步入卖方的境地, 承担所有未來的責任。 但卖方可以保留对提前解除违约的赔偿责任。 原始合同中的赔偿条款可能要求卖方在因卖方提前解除合同而提出的索赔中為收购者辯護。 购买协议應明确分配在克尽职守中發現的任何提前解除违约的責任。

合同的尽职程序

完全的尽职尽责是管理合同風險的基石。 收购者的法律團隊應該汇编一份目標是所有合同的完整清單,然后根据收入捐款、战略重要性和可能打亂的風險,优先進行審查。

建立合同目錄

目標管理方應該提供所有重要合同的排期。 排期表应包括合同的標題、對手名稱、执行日期、期限、续展期、以及任何通知期。 取得者不只應該依靠卖方的表示;他們應該抽查原始文件,包括所有修正和副信。 任何合同的缺失或未簽署版本都是紅旗。

转让和同意条款

法律團隊必須找出每份重要合同是否可转让、是否需征得同意以及取得同意的可能性。 如果需要同意, 法律團隊應該在對手中注明适当的聯絡人以及任何資訊要求(例如:財產表、企划或個人保單 ) 。 分析直接投資交易時間表和購買協定中的风险分配。

金融及

資源交易的經驗是, 包括資源交易的資源交易。 資源交易的經營商必須以資源交易的經營商為模式。 如果客戶的20%的收入因合同不能转让而消失, 收购價格應該向下調。 相關的供應商不同意交換, 收购商在關閉前可能需要排出另外的供應源。 該风险评估應該被記錄下來, 并和交易團體及放款人分享。

已取得第三方同意的核查

某些情况下, 卖方可能已經得到某些對手的同意。 取得者應該通过审查书面同意并確認其仍然有效來加以核实。 六個月前取得的同意可能已过期, 或者可能以已改變的事實為条件。 取得者應該要求卖方书面确认所有同意仍然有效。

指派或保证合同的战略

完成尽职调查后,取得者必須決定如何處理每份合同。

指派

转让將转让人在合同下的权利和义务转让給受让人。除非对方解除,转让人仍要承担第二重的履行责任。對于取得者,转让往往是最簡單的方法,因为它不需要全面重新谈判合同。但是,如果合同禁止未经同意的转让,取得者必须在合同到期前或结束时取得同意。如果未取得同意,任何企图的转让都无效,取得者可能不享有對付者的合同權。

氣息

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指派和不動之間的選擇的實際考量

決定要看對方的意愿、合同的复杂性和清算前的负债分配。 如果卖方仍為担保人,那么交易對方可能接受转让。 如果卖方在交易后正在清算或消失,可能需要更新。 购买协议應該指定哪些合同會被转让,哪些合同會被重新公布,它應該建立取得同意的程序。

与对方就同意问题进行谈判

取得同意通常是在取得業務中最敏感的法律工作。 取得者應以明确的策略和专业展示方式接近對方。

正在寫入同意要求

要求中应包括交易的概觀、收购者的名譽和資金,以及交易對手從新所有者手中獲得的任何利益。 收购者應做好準備,解决交易對手可能提出的任何关切,如信用風險、管理或操作策略的改變。 在某些情况下,收购者可能需要提供一種誘因,如簽署獎金、合同期限更长或价格調整等,以取得同意。

时间安排和文件

同意要求應該在预定的截止日期之前提前提出。 很多對手不會很快回應, 特别是如果合同對他們而言不是优先。 取得者應該追蹤所有要求, 并定期追蹤。 如果對手拒絕同意, 取得者必須決定是否退出交易, 重新商討買賣價, 或者不簽約而繼續交易, 并接受后果 。

无理拒绝的法律补救办法

如果合同中包含不得不合理地扣回同意的条款,如果對方沒有合法商业理由而拒絕,收购人可能會有违约要求。但是,在交易中寻求法院命令以履行特定合同很少可行。在多数情况下,收购人需要商議商业解决办法或安排交易,以排除不可转让的合同。

购置后一体化和遵守

取得者必須確保所有合同都妥善融入自己的系統, 並且符合任何與同意相關的條件。 此階段常被忽略, 但若處理不當, 可能會造成嚴重問題 。

更新登記與紀錄

所有合同都應更新,以反映新的所有者姓名和聯絡方式。這包括更新发票、訂购單、銀行帳戶明细和通知地址。 如果合同需要正式修改或同意文件,则应在取得者的合同管理系統中填寫已执行的版本。 取得者还应通知任何需要了解所有权變更的管制机构或政府机构,如許可證、稅金登記等。

管理假定的负债

指定合同時, 取得者要對到期日的履行負責。 取得者必须确保其操作小組知道每份合同的任何截止日期、 性能目標或報告要求。 如果目標有未披露的未清义务, 取得者可能需要與卖方商討另外的补偿, 以抵擋這些風險 。

監控變更( O)

關閉後, 收购者应继续監控任何未來變更的「控制」 觸發事件。 例如, 如果收购者自己後來向另一家公司出售, 交易可能會在被收购实体最初簽署的合同中產生终止權。 收购者應該在繼承的合同中加入适当的条款, 或者在一定时间内重新商討, 以此來為此計劃。

法律顾问的作用

由於涉及的複雜性和高额利益,請有經驗的律師不是可選的。 專門兼并和收购的律師可以幫助安排交易,以尽量减少合同的破壞,商討購買協定的協定和責任,并与對手协调。

法律律師也應參與到转让和假定協議的起草中, 也就是正式把合同從卖方轉嫁到取得者手中的協議。 協議列出每份被转让的合同, 證實任何同意, 并澄清責任的分類。 精心起草的協議和假定協議可以防止在路上發生成本高昂的爭議。

也提供其他可轉換合同及取得業務的指南,

結 论

取得现有合同的企業不是需要经过认真的法律规划才能完成的。 每份合同都有它自己的权利、义务和限制,需要理解和管理。 經營者在徹底的尽职审查中投入時間,從战略角度商討同意,以及建立交易架构以解决不可转让的协议,這將更有利于实现收购的全部价值。 相反,忽略這些法律方面可能导致收入损失、供应链中断和昂贵的诉讼。 通过有条理的和有權的顾问团队的介入,收购者可以把目標的合同组合轉為力量源泉,而不是隱藏的責任。