工資與獨立承包商關係是大部分企業的運作主干。 口头協議或握手交易可能在短期内有效,但會造成巨大的法律與金融风险。 精心起草的书面協議可以作為共同的路线图,协调對報酬、職責、知识产权和終止的期待。 它是一個重要的风险管理工具,而不只是正式要求。

公司和工人被迫依靠缺省法,而這可能不能反映任何一方的具体意图。 如此模糊常常會造成高昂的诉讼、稅務处罚和職業關係的破壞。 不管是新上任的經紀人,還是自由開發人,投入時間和法律資源來达成有力的協議,都是可持续的營業操作所必不可少的。 本指南探索了起草有效雇用和承包商协议所需的基本原则和特定条款。

基本区别:雇员与独立订约人

工資與獨立承包商的區別不是由協議中的標題來決定, 而是由工作關係的實際性。 政府機構使用特定的法律考驗來決定分類, 誤判會受到嚴懲。

分類的問題

工薪阶层享有一系列不由独立承包商提供的法律保护,其中包括《公平劳动标准法》规定的最低工资和加班、工人的补偿保險、失业福利、家庭及醫療假以及反歧视法规定的保障。雇主必須扣收工薪稅(社會安全、醫療保障和所得税 ) 。對独立承包商,企业一般不扣稅或提供福利。

分類不公的經濟影响是惊人的。 被發現把雇员分類不公的企業可以為拖欠工資、不付加班、不付薪工資稅、懲罰以及本應提供的福利成本承担责任。 國稅局、劳工部和国家机关都對分類不公的企業進行积极的稽核。

控制權和经济實際測試

國稅局使用普通法考驗法, 以控制工業的高度為主。 分為三类:[[FLT: 0]] 行为控制[[FLT: 1]( 如何、 何时、 在哪里做工? ) 、 [[FLT: 2] 金融控制[ ( 工業在设备、 未偿还的開銷或利得或損失的機會方面有重大投資嗎? ) 、 和[[[FLT: 4]] 当事双方的關係[[[FLT: 5]]( 是否有书面合同、 是否提供福利、 工作是否是業務的关键功能? )。

勞工部使用更廣泛的「經濟現實」考驗,

許多州, 特别是加州, 都制定了更嚴格的標準。 在ABC標準下, 工人们被推定為員工, 除非企業能證明( A) 工人们不受控制, ( B) 工業不在正常的經驗中, ( C) 工業獨立地从事既定的貿易或商業。 鉴于這些複雜而不同的標準, 完全依靠一個標準為「獨立承包商」的锅爐合同, 并需要全面分析實際的工業安排。

官方對分類因子的指導, 企業應在IRS.gov 上審查IRS對工人分類的指導。

起草有力的就业协议

工作協議可以確認雇主和雇员之間的意識。 它應明确規定關係的條件, 保護雇主的商业利益, 并讓雇员確認自己的角色和报酬。 有些州政府不按"自愿"工作, 但书面協議可以修改這項缺省, 或者只是確認它, 以避免混亂。 強烈的工作協議的關鍵部分如下:

工作与解雇

美國的绝大多数工作是「隨意」, 意指任何一方都可以隨時解除關係, 任何原因( 不非法) , 或是根本無故。 要保持此地位, 協議中應該包含一個明确、毫不含糊的 隨意條款[ 。 此條應說明, 除非公司指定官員簽署的字面, 员工的隨意身份是不可更改的 。

對於高管或關鍵員工, 關閉規定是很常见的。 這規定了解雇的具体理由( 如偷竊、重大疏忽、定罪), 讓雇主可以不辭職而终止。 協定中还应列出通知期、 解雇金、 解雇時的公平待遇。 塞弗倫斯包往往以簽署的釋放债权( 离职協定)為條件。

补偿、公平和福利

該條目必須明确列出基本薪水、薪酬频率以及任何佣金或獎金結構。 在這裡,假冒是诉讼的主要来源。 如果獎金是自由裁量的, 協議必須明确表明, 獎金是不能被保的, 也可以由雇主決定改變或取消。 对于佣金, 規定它們的收成( 如訂單、 運輸或付款) , 以及到期的未付佣金會發生什麼 。

股權补偿(股票期權,限量股權)是一個複雜的领域。 協議本身不應詳述股權計劃,而應參考具体的計劃文件及授權協議。 應指示員工全面審查這些協議,包括授權附表及稅務。

協議中通常沒有完整地說明福利,但應以計劃文件(例如401(k), 醫療保險, 付費休息)來參考。 指出福利可由公司自行決定改變, 是個好的做法。

知识产权转让

這可以說是科技創意公司最重要的條款。 沒有一個适当的IP指派条款, 雇员可以保留發明或作品的權益。 協議必須將所有與企業有關、在工作期間或利用公司資源而創作的工作產品的權益都授予公司。 這應包括專利、著作權、商标、商業秘密和發明。 協議中还应包括一份可著作權的「 工作為雇工而作的」 聲明。

有些州,如加州和明尼蘇達州,限制完全由員工自己時間來發明的發明,沒有公司資源,而且這些發明與公司目前或預期的生意無關。協議必須設計這些例外,才能執行。 員工应在協議的附表上列出任何先前發明。

限制性盟约:非强制性、非强制性和不胁迫性

这些条款保護公司的合法商業利益。A不披露協議[ (NDA) 阻止雇员使用或分享机密信息。這是標準的,而且一般高度可执行性,只要"机密信息"的定義不過寬。

非權力條件[ 是最有爭議性的。它們限制雇员在離開后在一定的時間和地理区域為競爭者工作。 2024年初,聯邦貿易委員會(FTC)发布了一個規定,基本上禁止非權力的全国性,尽管目前它仍在執行,而且面临法律挑戰。不管聯邦結果如何,很多州(加州、紐約、科羅拉多、麻薩诸塞)都對權力不公有严格的規定。它們一般必须在範圍、期限(通常是6-12個月)和地理上合理,并要保護合法的商業利益。要更多地了解這些規定的目前状况,请參考FTC.gov。

禁止外雇員向公司的客戶、客戶或其他員工招揽。 通常,這比非主管者更能實施。 要有效,他們就應清楚定义「請請」(例如直接與间接,有针对性與一般的銷售) 。

争端解决和仲裁

許多雇主都包含强制性仲裁条款,要求与就业有关的纠纷要通过私人仲裁而不是在法庭上解决。这些条款也常常包含 的類別诉讼豁免[,防止雇员加入集体或集体诉讼。 雇员的仲裁协议的可执行性得到了美國最高法院的支持,使得他們成為控制诉讼風險和成本的有力工具。但是,该条款必須是清楚、明晰的,并有考量的支持。 该协议应当规定仲裁提供人(例如JAMS、AAA)、仲裁地点以及成本如何分割(通常是雇主支付大部分)。

制定有效的独立订约人协定

承包商协议的目的與雇用协议不同。當企業雇用經營獨立貿易或商業的个人或实体時,即使用它。核心的原理是承包商控制其工作手段和方法,而企業侧重于成果或可交付成果。強大的承包商协议加强了關係的獨立性,并明确了商業條件。

界定工作范围和可交付成果

和可能描述广泛作用的雇用協議不同,承包商協議應該注重特定 项目、工作範圍或可交付物 。 範圍越是具体,獨立承包商的分類越是強大。 避免模仿雇主控制的语言,例如指定特定時間、要求每天的會議、或指派承包商"按要求履行其他职责"。 相反,要為可交付物指定最后期限、里程碑和接受标准。

寫得很清楚的範圍包括起始和結束日期、特定的工作、性能標準、以及提交和批准工作的清晰流程。 如果範圍變更, 協議需要簽署的變更單。 這可以防止「 鏡頭蠕動 」 , 這會模糊關係的線線, 導致支付爭議 。

付款条件和支出

承包商协议通常比雇用协议更能灵活地支付。 共同的建築包括固定的工程費用、 時速或日/ 週费率。 协议必須规定金额、 发票的提交方式和付款期限( 如 净额 30 )。 要保持独立的承包商地位, 承包商通常要自己負責支出, 除非另有约定。 如果支出得到偿还, 协议应当详细说明支出的涵盖范围, 并要求收據 。

協議中亦應指出承包商沒有資格享受員工福利、带薪休假或任何形式的解聘。

知识产权和雇用工作

IP 所有权是承包商協定中最常被提起的诉讼。 和雇员不同, 著作權法中的「 以聘為目的的工程」 學說只适用于承包商, 分類非常特別( 如翻譯、 測試、 集体作品的捐獻 ) 。 對於大多項工程, 承包商保留全部著作權, 除非有书面的權益授權 。

因此,一個強大的承包商協議必須包含一個對合同下建立的所有工作產品的 IP 的明確指定。這應包括著作權、专利、商标和其他知识产权。承包商也應同意協助企業完善這些權利(例如簽署专利申請 ) 。 对于承包商使用的開源工具或先前已有的工具,应当在協議中附上一份背景IP列表,而且企業應取得使用它作為工程的一部分的許可證。

独立订约人的地位、保险和赔偿

協議中應明确表達承包商是獨立的承包商而不是員工,應表達承包商對自己的稅務、福利和工人的補償負責。 然而,要記住,這項協議本身不是法律盾牌;實際的工作关系必須反映此獨立性。

強性的补偿条款要求承包商對承包商的工作引起的任何損失、索赔或損失,特别是IP侵犯或违反保密规定,保持企業无害。 企業也要求承包商承担特定的保險,如一般责任保險、職業责任(errors and unit)保險和工人赔偿保險。 要求提供保險证明是保護雙方的標準商業做法。

諾洛在 Nolo.com[上提供了一份對獨立承包商有幫助的指南。

最佳做法和法律合规

起草協議只是第一步, 確保協議符合法律, 且得到有效的實際實驗,

遵守联邦和州法律

德克薩斯州的雇用法和承包商法相差很大,在加州有效的合同可能完全不能执行。在多州經營的企業必須特別小心。例如,带薪病假法、工資法和工時法以及限制性約定法相差很大。合同的法律选择[和 条款將決定哪一個州的法律适用。通常最好選擇總營的州,但如果雇员或承包商主要居住在另一州并工作,法院可以拒絕适用该法律。

企業也必須確保遵守FLSA、美國殘障法案(ADA)第七篇及其他聯邦反歧視法。 雇员手冊應與雇用協議一致, 避免產生與意識狀態相矛盾的合同。 人資管理協會(SHRM)在 SSHRM.org[提供大量資源,

施用中的清晰度和一致性

避免在可能情况下使用合法的。 最好的合同用純英語寫成, 以便讓雙方了解他們的權利與义务。 在所有關鍵名詞中定義為「 定義 」 。 使用「 包括但不限于」 以避免意外排除。 一旦合同樣本敲定, 必須一致地使用。 使用一個「 雇员」 和另一個同工的同工的同工合用标准雇用协议, 可能會要求不同待遇或暗示的合約 。

獨立承包商尤其需要像承包商一樣對待承包商。 如果公司使用標準承包商協定, 但之後又向承包商提供公司電腦、公司電子郵件、公司訓練和日常直接監督, 合同將無法避免他們被誤解的分類。 行為必須符合語言。

审查和商議程序

企業主應讓經驗丰富的雇工律師來審查合同。 對於員工和承包商, 商討關鍵條件是明智的。 雇主應做好辯護標準條款( 如IP 派任、 不公開) 的準備, 卻在不太關鍵的項目上保持灵活性。 談判中做出的任何改變, 都應記錄在双方簽署的协议的最後、 乾淨的影印本上 。

避免的常见陷阱

人們也常會有錯誤, 使協議無法被執行或造成法律責任。

过期樣本的危險性

使用從網路上下載或從十年前回收的合同,是一種高风险策略。 管理非權力、仲裁、數據隱私和工人分類的法律在不断变化。 五年前完全合法的协议可能現在包含不可执行的条款。 例如,很多老的合同缺乏最高法院目前先例下有效的仲裁协议所需的特定語言,或者包含過大的非權力,而這些功能現在被某些州禁止。 定期的审核和更新合同模板是關鍵的商業卫生做法。

誤解工人的分類和"穿衣者"

錯誤的分类仍然是最大的陷阱。 將長期、完全整合的工人當做獨立承包商,是审计員的旗子。這有時叫做「漫游者 」。 如果一個工人被雇為承包商多年, 專為一家公司工作, 使用公司设备, 并遵循經理人的指示, 他們幾乎肯定是法律下的雇员。 企業應定期審查他們的承包商關係, 以确保在目前的法律與工作做法下, 分類仍能保持下去 。

超級限制和不忠

企業通常會試著加入過份廣泛的限制性約定或赔偿条款。法院討厭這些。 如果無權者在地理上不受限制或持续數年,法院很可能會完全地打倒它(或拒絕"藍筆",依國家而定 ) 。 类似地,要求承包商為企業本身的疏忽提供赔偿的补偿条款可能與公共政策相悖,是无效的。 協議必須合理才能被執行。 善意的商議和量身而行的限制,以适应真正的企業需求,比在過激的情況下潛去要有效得多。

結 论

清晰、起草完善的雇用和承包商協議不僅是行政手续,也是战略商業資產。 它們保護知识产权、界定金融期望、管理法律風險、提供解決爭議的清晰框架。 企业通过正确分類工人、小心注意限制性的協議和IP派任以及保持與演化中的聯邦和州法律相關的現象,可以建立牢固的合同根基。

工作法的確非常细致,而且具體。 和分類審查、IP盜竊或非法終止訴案的財政與運作破壞相比, 起草強烈協議的成本是最低的。 投資於适当的法律文件, 是對業務的長期穩定與成功的投资。