私隐法对商业合同条款的影响

隱私規定根本改變了商業承包的地勢。 組織在處理個人資料時, 面临复杂的責任網, 這些責任必須被編成幾乎每份涉及收集、處理或分享個人信息的商业協議。 不在合同中解决隱私要求, 可能會造成嚴重的懲罰、诉讼和持久声誉損害。 根据 IBM 資料漏洞報告2024, 数据漏洞的全球平均成本達488萬美元, 以及管制罚款常常使这一数字複雜。 這篇文章探讨了隱私法, 如 普通數據保護条例 和[ California 消费者隱私法[CCPA] 如何重塑了标准合同条款, 确定了重要的影响领域, 并为起草可采取行动的可遵守的可操作的協議提供了指南 。

私生活法的兴起

近十年來, 對於數據保護的關注促使全球的监管者們制定了嚴格的隱私立法。 2018年5月生效的GDPR通過引入最高為全球年营业量的4%的罚款、域外覆盖范围和嚴格的问责要求,制定了全球基准。 美國的CCPA(2020年生效)和随后的修正案,如[《加州隱私權法》扩大了消费者權,并对企業规定了新的义务。其他司法管辖区也效仿了巴西的[《Lei Geral de Proteção de Dados》(LGPD)、加拿大的《私人信息保护和电子文件法》[PIPEDA]、日本的[[《個人信息保护法》》,所有都具有重大權重。歐洲數保護委會也繼續發出指南,以进一步完善各州對各個州執行者。

这些法律都具有共同的目的:讓個人更能控制自己的資料,要求透明,以及實施數據處理的責任。對企業來說,這就是一個大變化的合約環境。 每個涉及個人資料的协议,不管是與銷售商、客戶或合伙人达成的协议,現在都必須包括一些分離責任、界定安全标准以及概述違法反應协议的条款。 聯邦貿易委員會 也增加了對不履行私人承諾的公司的执法行動,使合同遵守成為董事級的問題。

私隐法如何影响合同条款

私密法會影響商業合同的多個方面,

1. 數據處理條件

涉及一方代表另一方處理資料的合同,例如云端服務提供商、薪工單處理商或銷售机构,必须明确界定處理的范围、目的和期限。在GDPR下, 資料處理協定是强制性的,它必须包括處理的性质和目的、所涉資料的种类、數據主体的类别以及控制者的义务和權利。CCPA中也有类似的要求,它规定,在合同上,除提供指定服务外,服务提供者不得为任何其他目的保留、使用或披露个人信息。CPRA扩大了這些限制,以包括承包商和第三方。

政治部要包括的要点:

  • 分析過的問題是,在對數據的處理中,有不同的分析。 描述處理活動[ —— 清楚說明將處理的資料、目的和由誰處理。 這應該是足夠的特準,足以承受管制檢查。
  • 處理指令 [[FLT: 1] – 資料控制器必須提供處理器必须遵循的有文件的指示。 模糊的指示會造成責任漏洞 。
  • 數據最小化 ── 條件限制收集的严格必要, 禁止處理器使用資料以造福自己。
  • 子處理 —— 要求分包商在介入前事先同意或通知的规定,以及使子處理器遵守相同标准的流下义务。
  • 数据保留和刪除[] – 合同终止后返回或安全刪除個人資料的排程,并有刪除的憑證。

實際提示: 很多組織現在都加入一個动态的DPA, 可以在規定變更時自动更新, 防止合同的扭曲。 例如, GDPR [[FLT: 0]] [[FLT: 1] 要求DPA在任何處理開始前都必須是书面的, 并且執行 。

2. 安全措施

隱私法规定了法律上的义务, 即要采取适当的技术和組織措施來保護個人資料。 合同必須說明各方同意的安保做法。 例如, GDPR要求控制者和處理者要執行假名化、加密和定期測試安全系統等措施。 CCPA沒有明确规定安保措施,而是為因不保持合理的安全而导致的數據失信建立了私人行動權。 CPRA 延长了這項义务,要求企業要执行合理的安全程序和做法。

合同条款:

  • 定義最低安全标准, 例如ISO 27001憑證、 SOC 2 型II 報告或 NIST 框架 。
  • 要求定期风险评估和穿透性測試,应要求分享结果。
  • 禁止各方在限定的時間內,
  • 包括稽核權以查證遵守情况,
  • 地址 :
  • 要求處理器保持全面的事件反應計劃

越来越多的合同中还包括安全服務級協定, 以及不守法的懲罰。 這會把安全從清單項目轉至可衡量合同义务。

3. 违反通知

該法案要求企業在發現有损個人信息的違章事件后立即通知加州居民。 所有50個美國州的国家違章通知法都增加了更複雜的複雜性,每州都有自己的時間和內容要求。 这些法律职责必須在合同条款中反映出來,以确保各方了解其报告义务,并确保下游通知流畅。

合同违约通知条款应包括:

  • 违反的定义 符合适用的法律;考虑把可疑的违反列为触发事件。
  • 通知時間 – 通常24至48小時向另一缔约方初步通知,然后在更长的时间内(72小時至7天)提供详细信息。
  • 通知的來源 —— 提供哪些信息:违反的性质、受影响的數據的類別、受影响的人數、采取的补救行动和接触點。
  • 合作义务 – 协助調查、减轻和記錄違法行为,以提交管制材料。
  • 成本分配 — — 承担通知、信用监测和补救成本。 许多合同把成本转移給了违约方。 成本分配是由成本分配的。

實際上, 我們建議建立預定的通知樣本, 并把它列为合同的附录, 這可以減少實際事件上的延遲。

4. 遵守责任和赔偿

合同必須分離遵守可适用的隱私法的責任。 其中包括在相關制度下, 界定哪一方是「 數據控制器」 或「 商業」 或「 服務提供商 」 。 分類決定了誰有主要責任, 例如應答資料主題存取要求、 進行數據保護影響性評估(DPIAs) 、 以及保持處理記錄。 分類錯誤可能導致雙方直接負赔偿责任 。

赔偿条款也有所演化。 很多組織現在要求對手方為因對手违反隱私法或未遵守合同資料保護条款而造成的损失而赔偿。 然而,這些条款必須小心起草以避免与赔偿的法律限制相冲突。 例如,在CCPA下,服務商不能轉換自己违法行为的責任。 相类似,GDPR的联合控制者条款可能阻止完全的赔偿。 最佳的做法就是把赔偿与专门涉及隱私守守的相互代表条款和保修条款结合起来。

考慮加入一項規定, 要求赔偿方通知另一方任何與數據處理相關的規定調查或第三方申請。 這讓被赔偿方能管理自己的辯護和和解策略。

5. 資料傳輸机制

國際數據傳輸成為最有挑戰性的合同問題之一。 在隱私盾牌框架(Schrems II)失效後, 公司必須依靠 标准合同条款[[SCCs] 或 公司規則[BCRs] , 將個人資料從歐洲經濟區(EEA)轉至第三国。 歐洲委員會在2021年6月更新了SCCs, 包括一個模擬架构, 包括控制器對控制器、控制器對處理器、處理器對處理器對控制器的轉移動。 每一個模組都包括了數據保護影响评估(DPIAs)的义务,以及目的地國家法律可能干涉合同保護時的补充措施。

涉及跨國數據流的合同必須明确提及這些机制,并在必要情况下包括补充措施。 EDPB 的 补充措施建議[提供了评估第三國家中充分性保護的路线图。

条款应包括:

  • 确定移交机制(SCC、BCR、歐洲委員會的适足性決定)。
  • 转让開始前及之后定期进行转让影响评估。
  • 要求繼續轉往子處理器,包括SCC的流下
  • 或接收方不能确保同等程度的保护, 通常稱為「日落條件」。

多司法合同中的挑戰

起草符合私密性的合同在涉及多个司法管辖区時會變得數目繁复。 可能會有衝突的要求。 例如,GDPR的數據最小化原理可能與某些国家的本地數據保留法相冲突。 CCPA 广义地定义了“個人信息 ” , 包括從數據中推算出來,而其他法律更自由地分解了數據。 此外,执法的重點也不同:荷蘭數據保護局在DPAs上尤其強烈,而加州隱私保護局(CPPA) 則注重選出机制和黑暗模式。

跨邊境經營的企業必須采取 層次的方法[]:

  • 使用一個「最高条款」, 表示合同會被解釋成遵守最嚴格的可适用的隱私法。
  • 包括自動更新以体现法律變更的規定, 避免每次修改規定後都重新全面重新商討。 例如, 一個條款可能會指出, 提及私生活法即指最新版本。
  • 要求當地律師確認合同條款在每一個相關司法辖区可以执行,
  • 也包含SCC與其他轉移機制, 以及一個專有司法權的行程表,

起草隐私-商业合同的最佳做法

也將此項計畫與資訊及資訊相關,

  1. 進行數據映射工作 —— 了解每個合同關係中,哪些人數流入、流出或流出。此基本步骤贯穿了所有其他合同条款。
  2. 使用标准化模板 – 开发用于政治部、安保措施、违约通知的锅炉板條件,但可以按特定數據處理活動量身定制。避免可能不適合實際處理的一刀切的語言。
  3. 早期 商議 – 私隱条款應該在初始談判中討論,而不是作为後續想法加入。 這可以防止在最后一刻爭論可能使交易時間脫轨和削弱保護的条款。
  4. 加入一些條款,要求各方合作更新協議以遵守新法,而不會引起全面重新商議。 例如,自動引用更新的SCCs的「規定變更 」 修正程序。
  5. 該名官員在執行前要審查所有涉及個人資料的合同。 該官員應有權力阻止不合规的合同。
  6. 包括改正行動計畫及對重犯的終結權。

今后的趋势

私生活法的制定速度仍然很快。 科洛拉多、弗吉尼亞、康涅狄格、猶他、艾奧瓦等美國州[ 的综合性州法將很快形成一套要求,增加了详细和可修改的合同条款的需求。 其中许多法律包括了數據保護评估、消费者權和加工商合同要求,以反照《CCPA》和《CPRA》。加州总检察长办公室[ 继续实施《CCPA》,为其他州开创了先例。

歐洲委員會正在研究如何进一步做出充分決定,以及可能更新GDPR,包括拟议的ePrivacy 管理,这将影響餅乾同意和直接銷售合同。 使用自動决策以及AI 提出了新的合同挑戰:各方必須決定如何管理在機器學模型中使用個人資料,包括解釋权和退出權。 歐盟的AI法案一旦敲定,將對處理個人資料的高风险AI系統提出更多的合同要求。

2022年, 荷蘭數據保護局對一家公司处以了罚款, 部分原因是它用處理器的DAA模糊不清, 缺乏具体的安全措施。 2023年, 愛爾蘭數據保護委員會對一家大型科技公司处以了罚款, 原因是它未能确保它与處理器的合同安排符合GDPR 标准。 這些趋势凸显出, 锅爐語言不再足够; 合同必須是精確、实用的,并与實際的處理活動相符合。

結 论

隱私法根本改變了商業合同起草和談判的地貌。 從數據處理定義到違背通知時間和跨界轉換机制,每個条款現在都必須反映數據保護的法律現實。 投資強大、符合隱私的合約的組織不但可以避免管制性处罚,而且可以建立與客戶、合伙人和消费者的信任。 随着隱私規則的增長和進展,不断审查和更新合同条款也將至关重要。 保持知情和积极主动,企业可以把遵守隱私從責任變成競爭的優點。

欲了解更多,请參考 GDPR、 CCPA的正式文本,以及 聯邦貿易委員會[ 的數據安全性指南。 此外, EDPB指南提供了跨境轉移遵守的基本解釋。