在兼并和收购中,克尽职守是健全交易的基石,它使买方清楚地了解了目标公司的财务健康、法律地位和业务诚信。 完成后,它不仅會验证買入价格,而且會成為防止收购後诉讼的首要屏障。 结案後的訴求 — — 不管是隱性负债、未披露的債務、合同破裂或违反管理行为 — — 都可能侵蚀交易价值、耗竭资源、损害声誉。 這篇文章探讨了守法克尽职守法程序如何直接降低成本高昂的法律爭議的可能性,并为收购者提供建立防訴交易的可行策略。

了解在并购背景下的克尽职守

克尽职守是潜在买方(或有時是準備出售的卖方)對目標公司的系统性研究和分析。 其宗旨是確認卖方所作陈述的准确性,揭露任何重大风险,并为购买协议的谈判提供参考。 克尽职守涵盖金融、法律、稅金、運作、商業、環境和文化等很多领域,其防止诉讼的作用往往最关键。

一個執行良好的克尽职守程序可以讓买方找出一些可能會成為官司的問題:未揭發的責任、待審或受威脅的訴求、知识产权侵犯、不遵守規定、员工冤情、以及合同的違背。 买方在簽署前就已經冒過這些風險,可以擺脫、調整價格,也可以商議一些保護性条款,如赔偿和保釋。 沒有這項前期工作,买方就繼承了卖方的所有問題,而且常常沒有追索。

克尽职守在防止取得后诉讼方面的重要性

收购后的诉讼可能出自卖方隱藏或最大限度减少的各类問題。 根据主要法律公司的研究,在合并后,约有70%的爭議涉及法律或管理上的爭議,在尽职调查中可以查明。最常见的原因包括:

  • 违反合同索赔-买方可以控告卖方在合同终止后虚报或未履行合同义务。
  • 股東或投資人訴 – 如果交易結構不合理或依赖于不准确的金融資料,股东可能要求損失。
  • 包括對目標產品的侵犯要求。
  • 工資與工資爭議 – 工資分類問題、工資與工時違反或裁員官司都可能出現。
  • / 管制执法行動 – 不遵守特定行业的規定(例如HIPAA, GDPR, 反托拉斯)可导致罚款和私人诉讼.
  • 智能物產爭議[ — 如果目標缺乏對密钥IP的明确所有权,买方可能面临侵权訴求.

有效的尽职調查不只是檢查清單,而是一個預防的风险评估,它贯穿交易的每個阶段。 當买方了解目標的法律面貌時,他們可以通过購買協定分配风险,并實施關閉後的程序,以尽量减少风险。

克尽职守中查明的法律风险

防止官司的起訴, 克尽职守必須超越表面文件的要求。

1. 诉讼和索赔

審查所有未決、被威脅或過去的訴求, 包括仲裁與政府調查。 估計可能會有負擔及可能會有不利結果。 缺乏公開的訴求本身是一面紅旗; 卖方的法律歷史应与法庭記錄及管理資料庫相對照。

2. 知识产权所有权和侵犯

確認目標是否擁有或擁有所有專利、商标、著作權和商业秘密的有效許可。 搜尋任何第三方侵权指控。 共同的收购後驚喜是競爭者提出的诉讼, 聲稱目標的產品使用無權的专利科技。 应有的注意应包括专利有效性的搜索和對員工和承包商的IP授權的仔细審查。

3. 管制和遵守

查詢目標是否遵守了可适用的法律:數據隱私(GDPR,CCPA),環境規定(FCPA),反銀行行贿(FCPA),行业特有規則(FDA,SEC,Banks),以及就业法。不遵守規定通常會導致執行行動和私訴。 買主應該要求所有管理檔案的副本、與機構的通信以及內務審查報告。

4. 合同义务和违约

重點是,在合同中,合同的規定和期限都不同。 重點是,合同的規定、终止權、同意要求以及任何現有的违约。 买方可以繼承引對方诉讼的违约。 此外,模棱两可的合同条款也可能导致工作範圍、付款条款或排他性方面的爭議。

5. 工作和福利

工薪阶层的工薪阶层的工薪阶层和工薪阶层的分類都相當重要。 工薪阶层的工薪阶层的工薪阶层的工薪阶层的工薪阶层和工薪阶层的工薪阶层的工薪阶层的工薪阶层的工薪阶层的工薪阶层的工薪阶层的工薪阶层的工薪阶层的工薪阶层的工薪阶层的工薪阶层的工薪阶层的工薪阶层的工薪阶层和工薪阶层的工薪阶层的工薪阶层的工薪阶层的工薪阶层的工薪阶层的工薪阶层的工薪阶层的工薪阶层和工薪阶层的工薪阶层的工薪阶层的工薪阶层的工薪阶层的工薪阶层的工薪和工薪阶层的工資,都是工薪阶层的工資。

6. 水土

對於擁有地產或經營可能污染的業務的公司,環境审慎至关重要。 過去的溢漏、有害廢物處理或石棉都可能導致清理成本回收诉讼和第三方物產損失索赔。

尽量减少取得后诉讼的战略

應當注意找出風險後,买方必須采取策略保護自己。

1. 全面的法律审计和审查

使用經驗丰富的律師來對每個風險類別做深度的調查。 不要只依靠卖方提供的摘要。 以實地訪問、與主要經理人面谈以及公共記錄搜索等方式进行獨立的核查至关重要。 考慮利用專業法醫學大組來揭發可能導致舞弊的傳送或違背信托責任的隱瞞金融責任。

2. 谈判代表与保证

買賣協定中应包括由卖方提供有力的代表及保釋, 包括目標運作的所有重要方面:財務表、遵守、IP所有權、诉讼史、稅務等。 如果卖方不實現事實, 這些代表便成為停業後的補償要求的依据。 买方應推展足夠長的存续期, 以便發現問題 — — 一般代表通常有18至36個月, 以及基本代表的法定限制(例如權位、權力、稅務 ) 。

3. 在《采购协议》中列入赔偿条款

赔偿条款规定了卖方有义务赔偿买方因违反代表、保修、契约和停业前的赔偿责任而造成的损失。 关键条款包括上限(例如,占购买价的10-20%)、可扣或篮子以及所包括的损害赔偿范围。 买方應就不限制舞弊或故意失真,并确保赔偿范围扩大到停业后第三方的债权。

4. 建立明确的关闭后程序

應當注意發現有工資和工時問題, 買主应立即實施改正政策, 并在關閉後進行訓練。 如果目標的遵守方案薄弱, 買主的律法和遵守規定團隊必須制定新的程序。 指定合并後的整合會導致監控和補償風險區域。

5. 代管和收益结构

以「 遊戲中的皮膚 」 保證卖方的「 遊戲中皮膚 」 , 考慮使用與或有负债的解開相關的代管扣留或收獲的付款。 這在有债权時為买方提供了經濟的缓冲, 并激励卖方在轉變中合作。 对于高风险的購買, 部分購買價格可以延遲12-18個月, 而买方則會估計未披露的風險 。

6. 取得代表身份和保证金

RWI 已成為兼并與保釋中保護買主不被違背代表與保釋的常用工具。 它將某些關閉後的申請金的金融風險轉至保險商, 減少了代管需求, 也使交易對賣家更具吸引力。 然而, RWI 并不取代徹底的尽职; 保險商仍會審查此流程, 排除已知的風險。 應仔细审查此保單, 以确保最可能發生的各类诉讼都包含在其中 。

案例研究:如何克尽职责防止诉讼

現實世界的範例說明了克尽职守在避免災難方面的威力。

例1:知识产权侵犯。 科技公司正在取得軟體啟動。 在克尽职守時, 买方的IP律師發現, 一個關鍵軟體元件使用開源碼, 使用限制的許可證, 違反了买方的專有模式。 問題會引起開源社区和买方的客戶的訴訴。 买方早前就已經發明了, 商議大幅降低價格, 要求卖方在關閉前更换元件 。

Example 2: Undisclosed Regulatory Investigation. In a healthcare acquisition, the buyer's due diligence team found that the target was being investigated by the Department of Justice for alleged Medicare fraud—information the seller had not disclosed. The buyer walked away from the deal, avoiding what would have been a devastating post-closing enforcement action and shareholder lawsuit.

一個製造公司收购了一個更小的競爭者。 克勞德透露, 目標誤判許多工人為獨立承包商, 並且違反了工資法。 买方商議了赔偿条款, 并留置了资金來解決可能的集体訴求。 結束後, 索赔要求實現, 但买方完全得到了赔偿保護, 避免了交易價值的損失 。

尽责在交易结构和谈判中的作用

克尽职守的认定直接塑造了交易结构。如果查明了重大的诉讼風險——例如未决的专利诉讼——买方可以把交易架构成资产购买(而不是股票购买),以避免承繼负债。或者,买方可以要求设立具体的代管人或降低与估计风险相等的购买价格。 明确记录所有風險和商定的保护措施,对于防止在披露的内容和补救内容上发生争议至关重要。

另一重要方面是克尽职守的時間。 被破壞的克尽职守 — — 通常是由卖方想要快速接近的推動 — — 是后购诉讼的主要原因。 买方必须坚持有充足的時間來彻底调查。 中型公司的典型的并购交易至少可以讓60-90天的全方位克尽职守。 割角可以节省時間,几乎总是以法律戰的形式在以后反射。

關閉後的整合:終結的防守

即使是最好的尽职也無法預知未來的每場爭議。 這就是關閉後有效的整合計劃至关重要的原因。整合團隊应包括法律、金融、HR以及那些在尽职尽责中認清了風險的操作人员。他們至少應該監控目標的合同、遵守义务以及员工關係,至少要達到12個月。 早期介入可以在他們升格為官司前解決很多問題。

例如,如果目標公司有可能导致违反合同诉讼的客戶投诉模式,买方的客戶成功团队就應主动接触這些客戶并解決他們的問題。 如果目標存在管理報告漏洞,买方的合规团队就应立即提交所有待辦報告。 通过解决潜在索赔的根本原因,买方常常可以完全回避法院。

結 论

克尽职守不只是并购中的程序性措施,也是买方防止收购后诉讼的最有力工具。 通过系统地查明隐性责任、法律风险和守法失當,买方可以做出知情的决定,商討保護条款,并实施解決纠纷的整合策略。 克尽职守的成本是单一诉讼的一小部分,而支付成本是更平滑的交易、保存的交易价值和减少诉讼风险。 在兼并和收购的高收成世界中,克尽职守不是可選擇的;它是风险管理的基石,也是成功、无诉讼的收购后未來的关键。

了解并购的克尽职守最佳做法,请考慮來自Harvard Business Review、和美国律师协会的資源。