采购合同中的终止条款是什么?

收购合同是公司法中最复杂的法律文书之一。它管理著當一個实体取得另一实体時所有权、资产和负债的转让。 大部分的重心都集中在買賣價格、代表、保釋和赔偿条款上, 终止条款往往會決定交易是否平稳或完全解脫[。 这些条款规定了在交易結束前任一方可以退出交易的条件,作为防范意外風險和合同死路的安全阀。

實際上,终止条款是一个重要的风险管理工具。 市場条件的改變、管理审批被拒絕、或克尽职守暴露出重大問題。 沒有明确的终止權,当事方可能被迫完成不再具有商业意义的交易 — — 或者在另一方不履行其义务時被留置于追索權。 对于法律專家、交易商和兼并(M&A)的經紀人而言,要通緝复杂的交易和避免昂贵的诉讼,要透彻理解这些条款,就是至关重要的。

终止条款在交易确定性方面也发挥着关键作用。 出贷人、投資人和董事會都依靠明确的退出机制來评估交易的可行性。 起草不力的条款可能引入模糊性,破坏融资承诺或拖延监管审批。 相反,结构完善的终止条款可以建立信任,促进更平稳的谈判,即使交易面临前路。

M&A 交易中的终止条款類型

终止条款有几种标准形式, 每种形式都旨在處理簽署至關閉期間可能出现的不同情形。 選取的類型反映了双方当事人的相对談判權、交易的複雜性以及交易中固有的特定風險。 理解每個變式都有助于談判者制定符合其战略目标的規定。

方便解雇

以方便為目的的终止条款可以讓任何一方在不表明有錯或違法的情况下终止合同。 终止的一方只是在特定的期限内发出书面通知。 尽管在服務協議中更常出現此类条款,但也浮現在购置合同中 — — 特别是如果融资落空、战略优先级转移或市場条件恶化,买方需要灵活離開,就更需要如此。

關鍵的考量包括通知期(通常為30-90天)和任何應付的终止費。 售方常常拒絕方便终止,因为它使买方無故放棄交易,使卖方的生意陷入了不确定性。 条款通常要求终止的一方向另一方偿还某些交易費用, 如法律和咨询費。 在一些交易中, 商議反向分拆費以补偿卖方花在時間和资源上的费用。 例如,如果在簽約后因方便而终止,买方可以支付相当于企业价值3%至5%的費用。

原因解雇

由於原因的终止, 也稱為违约的终止, 是在一方当事人实质性違背協議或未满足條件先例時被啟動的。 通常的引數包括未能取得必要的同意、 違背陈述或保函、 未能在截止日期前結束、 或違背不合格及保密义务。 大部分的购置合同包括[ [FLT: 0] 期限[[FLT: 1]] , 使违约方有一套天数( 例如, 10至30) , 以在终止前补救違約。

期限對非基本或可改正的不損失交易目的的違反行为尤为重要。 条款必須明确定义何為重大違背,并指定非違背方可用的补救办法。 實際上, 違背是否真正是重大性的爭議常常會發生, 特别是當違背涉及需要解釋的财务代表。 要降低歧視度,很多協議都將重大性與客观阈值挂钩,例如偏离預期的EBITDA5%以上。

相互终止

共同终止是指双方当事人书面同意共同终止合同。如果情况发生变化,例如,关键管理批准被拒、第三方竞争者提出超标报价,或双方认定交易不再符合其利益,在任何时间都可能發生。该条款只是规定,协议可以由书面相互同意而终止。从业人员通常把這列為全面条款,以便在任何一方都不愿违背另一方意愿执行交易时,允许有序退出。共同终止避免了单方面终止的争吵和可能的诉讼,并保持了双方今后共同工作的能力。

自動终止

自動终止条款指定了导致合同终止的事件,而任何一方都不采取任何肯定的行動。

  • 指定日期的列表 [[FLT: 1] ("外部日期"或"滴死日期") , 如果所有的關閉條件都未滿足或放棄 。
  • 收受了不利的管制裁定,例如由競爭局或外商投資審查委員會的封鎖。
  • 在小交易中,目標值與特定人有約定的關鍵个体死亡或無能力.
  • 目標的企業中, 包括「反數」(MAC)[[FLT: ] 的反面變化,

自動终止可以消除歧义: 引發事件發生時, 合同會依法解除。 然而, 当事方必須精确地界定事件, 以避免意外的终止。 例如, 提到「 一般經濟條件的任何變更」 的 MAC 條款可能太過宽泛, 可能會引發關乎衰退是否適合的爭議。 更有效的條款將 MAC 和特定金融標準挂钩, 例如在指定的时期内收入下降10% 。

因条件前置程序失敗而终止

收购合同通常包含在關閉前必须满足的条件,例如,取得融资、取得股东批准或完成对买方满意的尽职调查。如果某一条件不能满足最后期限,且受益方尚未放弃,则该方可以终止合同。這是因故终止合同的子類,但经常在M&A惯例中被作为单独的条款处理。 条款应当规定哪一方有权因每项条件而终止,因为某些条件只有利于一方(例如买方的融资条件)。

有效终止条款的关键要素

起草一個強大的终止条款需要慎重地考慮一些结构性因素。 缺少或模棱两可的語言可能導致長期诉讼和重大的財政风险。 每個因素都必須符合具体的交易和当事人的風險嗜好。

通知期

通知期规定了终止生效前需要提前多久通知。 為方便, 终止期限可能是 30、 60 或 90 天。 通知期通常為解決期本身。 在跨國交易中, 违约方还必须计入不同時區和业务日的差異 。

解雇原因

条款必須列出终止的具体理由。 它們可以分成几類: 由买方、 由卖方或由任何一方终止。 通常的只有买方的觸發因素包括融资失敗、 不利尽职调查結果或卖方的違背。 由卖方唯一的原因可能包括未能支付買賣價格或买方的違背。 共同的觸發因素包括未能满足超出任何一方控制的条件, 如規定性的拒絕。 列出的這些原因應該是详尽的, 以防止在某一特定情形是否符合可允许的终止事件上發生的爭議。

解雇后的债务

终止后,某些义务仍存。

  • 退回机密信息和在尽职调查中交换的文件。
  • 支付费用和开支 由誰承担? 通常, 每個当事方自己支付成本, 但可以起動终止費( 解散費) 或反向分手費。 條款應該清楚列明其数额和触发条件 。
  • 解除债权[——确认终止合同并不免除先前的违约或舞弊的權利。
  • 特定条款的存檔,例如保密、不相爭、赔偿未定的违法行为、管辖法律和争端解决。
  • 如果有,退还存款或预付款。

终止的后果

本節概述终止对当事人持续义务的影响,例如,担保和陈述一般自终止日起停止生效,但终止前发生的任何违约责任可能持续到特定期限。非邀约和非管辖条款可能持续一段时间。条款还应说明终止是否是排他性补救办法,或者是否仍然有其他补救办法(例如具体履约或损害赔偿)。在一些法域,法院可以裁定即使在终止合同之后,如果合同用语含糊不清,也可裁定具体履约。

解雇费和分期付款费

一個與终止費用相關的單位是终止費用的结构。 在很多M&A交易中,如果由于融资紧缩或有意違約而未能解除,买方會支付反向分拆費。如果卖方接受了超級的提議或違背了諾什的責任,它會支付分拆費。 这些费用通常以交易价值的一個百分比表示 — 买方的分價為2%至4%,卖方的分價為3%至5%,這要取决于市場規定和交易的複雜性。 条款應該明确规定具体的触发条件、付款期限以及费用是违约的赔偿金還是罚金(以避免在某些国家法律下不能执行 ) 。

解雇后解决争议

终止本身的分歧是普遍的,不管是重大违约,通知是否正确,或补救是否有效。 终止条款应当明确规定管辖法律,并包括争端解决机制:诉讼、仲裁或调解。有些合同需要快速程序,以迅速解决终止纠纷,以便双方当事人可以继续工作。例如,条款可能要求在30天内使用在M&A纠纷中具有专门知识的相互商定的仲裁人进行有约束力的仲裁。

清楚的终止条款在采购合同中何以至关重要

模糊的终止語言是 M&A 诉讼的主要原因。當双方当事人不能就交易是否有效终止或什么义务是否存续达成一致時, 通常會在法庭上結束。 精心起草的终止条款提供了 的可预测性和程序确定性, 从而降低了诉讼風險。 例如, 在 Hexion Specialty Chemicals v. Huntsman 案中, 买方试图以MAC条款为基础终止, 导致引起大眾注意的特拉華州總裁法院的爭議。 法院最终判定, 买方未能證明重大的不利影响, 但诉讼成本為上千万美元, 也延遲了結。 更清晰的MAC定義和终止啟動因素本可以避免爭議。

此外, 终止条款會影響交易融资。 出贷人要求確認在交易失敗時合同可以被完全终止。 措辞不正確的终止条款可能使取得桥梁融资或支持性承諾更加難。 在跨境交易中, 终止条款會因不同的法律标准而變得更加複雜。 有些法域甚至要求有" 善意" 的标准, 另一些法域則允许"隨意" 终止。 国际交易中应包括法律選擇和地点条款,以避免相互矛盾的解释。 [[FLT: 0]] Cornell法律信息研究所提供了合同法中终止条款的有益概述。

管制性审查也与终止条款相互作用。 在接受反托拉斯审查的交易中, 双方当事人可能需要商定一個能说明管制性审查時間的外部日期。 如果外部日期未經批准而過, 可能會發生自動终止。 有些合同包括了“地壳或高水”条款,要求买方采取一切必要行动以取得管制性批准, 有效限制了买方因管制性原因终止合同的能力。 Investiedia提供了一份对企业主至关重要的终止条款的实用摘要。

商議动态和市場標準

终止条款的談判常常反映出双方当事人的相对杠杆作用。 在對卖方有利的市場中,卖方可能抵制广泛的买方终止權,要求更高的反向分拆費。 相反,在對买方友好的市場中,买方可以商議更灵活,包括以最低成本的便利性分拆。 了解市場标准有助于各方把其提案定為基准。 例如,在公有公司收购中,终止費通常在买方的股本价值的2%至4%,卖方的售金的3%至5%。 反向分拆費在近些年中更加普遍,特别是在私人股本主导的交易中,融资意外事件至关重要。

另一關鍵是治療期的长短。 賣主通常更喜歡更短的治療期以避免長期的不确定性,而買主可能想要更多的時間來评估和补救違法行为。 治療期可能是20天,而非金融協議的治療期可能是30天。 有些協議的治療期基于違法的严重程度。

起草终止条款的最佳做法

法律工作者與談判者應遵循此條例,

  1. 使用特定的标准, 如日期、金融阈值、第三方批准等, 而不是像「 重大不利變化」 那樣模糊的語言, 而不下定義。 一個定义明确的 MAC 條款可能指代收入在连续兩個季度內下降10% 。
  2. 指明通知机制。 说明如何发送通知(电子邮件、核证的邮件、手递)和何时收到通知。
  3. 包含非重大違法的治療期。 [[FLT: 1] 這能鼓勵善意努力在终止前解決問題。 治療期的长短與違法的本質成正比 。
  4. 確認此費是打算用作违约赔偿金,而不是确保可适用法律下可执行性的懲罰。
  5. 与其他合同条款的协调。 确保终止条款符合先例、陈述和赔偿等條件。例如,如果合同要求卖方在合同到期前保持某些财务比率,就应明确允许因违反此要求而终止合同。
  6. 考慮第三方同意。 如果终止是由第三方(例如管理者)引起的, 说明终止方是否必须用尽所有上诉或作出最大努力才能走開。
  7. 提供关键名詞的存续。 [[FLT: 1] 列出哪些部分能活到終止: 保密、 赔偿终止前的違反、 不相爭、 法律、 和争端解决。 使用生存表來避免歧义 。
  8. 反方部分性能。 如果已交换存款、數據或其他考量, 指定如何在到期后返还或贷记。
  9. 包括一种与终止有关的纠纷解决机制。 考虑就是否发生有效终止的纠纷进行快速仲裁,但有条款规定合同在争议期间继续有效,除非法院另有命令。

避免的常见陷阱

也避免這些共同的錯誤:

  • 超大范围的便利终止。 虽然灵活性是有用的,但买方可以不需付出任何代价而因任何理由终止,可能使卖方遭受重大损害。 卖方應商議有限窗口(例如,只在完成尽职调查之前)或要求反向分拆費。
  • 治療期不一。 不同治療期的不同可能會造成混淆。 依违反的本質而標準或明确分別, 并确保期數合理 。
  • 未能處理部分履约。 如果双方当事人已履行一些义务(例如,已付押金或已交付的專有資料), 该条款应说明這些如何未受傷。 否則, 可能會發生受款人是否必须返还福利的爭議 。
  • 〔〕 忽略终止對不披露協議(NDAs)的效果。 许多收购合同之前都存在一份NDA。除非明确表明,中止收购合同不应自動终止。幸存的債務應分别提及NDA。
  • 停止解决要求终止的纠纷。 如果双方当事人对是否有效终止有分歧,合同应具体说明如何解决纠纷——以及合同在争议期间是否仍然有效,否则,一方可视合同已终止,而另一方则坚持合同仍然有效,从而造成操作混乱。
  • 使用模糊的語言表示重要性。 [[FLT: 1]] 诸如「 物體違反」 等詞, 無定義地引發了訴論。 可能時, 将重要性與金融阈值或第三方定義等客观基准挂钩 。
  • 假以配合無店商的規定。 在卖方同意不征求其他要约的交易中,终止条款应明确规定卖方是否可以终止接受上等的要约,以及什么分拆費适用。這是公共公司交易中的标准的"托付"。

包括终止条款和信托义务的相互作用。

终止条款中的国际考虑因素

跨国界收购使终止条款更加复杂。不同的法律制度对终止有不同的处理方式,例如,民法法域甚至对于方便终止也可能要求更高的诚信标准。有些國家对终止費施加法定限制,視之為懲罰。另一些國家要求以符合善意原则的方式行使终止權,而善意原则可能限制一方当事人出于方便而终止合同的能力。

  • 包括法律選擇條款[],具体规定管辖法律(例如紐約或英格蘭法律),以提供可预测性。
  • ] 選擇中立的仲裁論壇,例如ICC或LCIA以解決爭議。
  • 規定各司法區的規定批准時間,
  • 考虑货币和汇率对解雇费和支出偿还的影响。

根據美國的規定, 實施人亦應在外市商場参考本地的指導。

結 论

终止条款不是沸腾的。 在訂購合同中, 它們是必須適應變化的当事方的退出策略[ [FLT: 0] 。 精心設計的终止条款平衡了灵活性和确定性, 保護了每一方的合法利益, 并最大限度地降低诉讼成本的風險。 也支持交易融资、 管理批准程序以及终止後的關係。 對於買主和卖方來說, 精准地投入商討和起草这些条款的時間是交易总体成功的投資。 無論你是公司律師、 交易顧問或主管取得工作的主管, 理解终止条款的分別使您有能力以自信地處理复杂的交易, 避免那些使最有希望的交易出轨的陷阱。 [[FLT: 2] Law Ins's samplement exer ext ar arms arms[[ ) 提供了現實際的示例, 說明了在實際中所使用的起草方法的範圍。