理解采购合同中的终止条款

采购合同中的终止条款是什么?

采购合同是公司法中最复杂的法律文书之一,它规范了当一个实体获得另一实体时所有权、资产和负债的转让,虽然大部分侧重点主要是购买价格、陈述和保证以及赔偿条款,但终止条款往往决定交易是顺利结束还是完全破裂[],这些条款具体规定了任何一方在交易结束前可以离开交易的条件,作为防范意外风险和合同死线的安全阀。

在实践中,终止条款是一个重要的风险管理工具。市场条件的转变、监管许可的拒绝或尽职调查揭示了实质性问题。没有明确的终止权,当事人可能被迫完成不再具有商业意义的交易 — 或在另一方不履行义务时被置于追索权之下。对于参与合并和收购(M&A)的法律专业人员、交易商和高管来说,透彻理解这些条款对于引导复杂交易和避免昂贵的诉讼至关重要。

终止条款在交易确定性方面也发挥着关键作用。贷款人、投资者和董事会依赖明确的退出机制来评估交易的可行性。措辞不严的条款可能会造成模糊不清,破坏融资承诺或拖延监管审批。相反,结构完善的终止条款可以建立信任,促进更顺利的谈判,即使交易面临头风。

合并和amp;A交易中的终止条款类型

终止条款有几种标准形式,每种形式都旨在解决在签字和结束期间可能出现的不同情况,所选择的类型反映了当事人的相对谈判能力、交易的复杂性以及交易中固有的具体风险。理解每一种变式有助于谈判者拟订与其战略目标相一致的条款。

方便解雇

为了方便而终止条款允许任何一方在不证明过失或违约的情况下终止合同,终止方只是在规定的期限内发出书面通知,虽然这类条款在服务协议中更为频繁地出现,但在采购合同中也浮现出来——特别是在融资一旦结束、战略重点转移或市场条件恶化时,买方需要灵活离开的情况下。

关键考虑包括通知期(通常为30至90天)和任何应支付的终止费。卖方往往拒绝方便终止,因为这样可以使买方无故放弃交易,从而使卖方的业务处于不确定的状态。条款通常要求终止方偿还另一方的某些交易费用,如法律和咨询费。在某些交易中,谈判的反向分拆费是为了补偿卖方花费的时间和资源。例如,如果买方在签字后为了方便而终止,则可以支付相当于企业价值3%至5%的费用。

因故解雇

由因故终止(也称因违约而终止),在一方当事人实质上违反协议或未能满足条件先例时即引发,常见的触发因素包括未能获得必要的同意、违反陈述或保证、未能在截止日期前终止或违反不合格和保密义务,大多数购置合同包括规定期限,给予违约方一定天数(例如10至30),以在终止之前对违约行为进行补救。

期限对于非基本或可纠正但不损害交易目的的违约特别重要,条款必须明确界定何为重大违约,并具体说明未违约方可利用的补救办法,在实践中,经常出现关于违约是否真正重大争议,特别是在违约涉及财务陈述需加以解释的情况下。为了减少模糊性,许多协议将重要性与客观阈值挂钩,例如偏离预期的EBITDA5%以上。

相互终止

双方在书面同意共同终止合同时即发生相互终止,如果情况发生变化,例如,关键的规章批准被拒绝,第三方竞争者提出上级要约,或双方认定交易不再符合其利益,则在结束合同前的任何时候均可发生这种终止,该条款只是规定协议可以书面相互同意的方式终止,从业人员往往将这一规定作为包罗万象的规定,以便在双方都不想违背对方意愿强制执行交易时允许有序退出。相互终止可以避免单方面终止协议引起的争议和可能的诉讼,并维护双方今后共同工作的能力。

自动终止

自动终止条款具体规定了导致合同终止而任何一方不采取任何平权行动的事件。

如果所有关闭条件都尚未满足或放弃,则指定日期的页("外部日期"或"滴死日期").
接受不利的监管裁定,例如竞争主管机构或外国投资审查委员会的封条。
在目标值与特定人挂钩的小交易中,一个关键个人[的死亡或丧失行为能力.
目标业务中的重大不利变化——虽然法院对MAC条款有臭名昭著的争议,需要仔细起草。

自动终止消除了模糊性:当触发事件发生时,合同通过法律操作而解除。然而,当事人必须精确地定义事件以避免意外终止。例如,MAC条款提及“一般经济条件的任何变化”可能过于宽泛,可能导致对经济衰退是否合格的争论。更有效的条款将MAC与特定财务计量挂钩,如在规定期限内收入下降10%。

因条件前置程序失败而终止

采购合同通常包含在关闭前必须满足的条件——例如,获得融资、获得股东批准或完成对买方满意的尽职调查,如果某一条件不能满足最后期限,受益方没有放弃,则该方可以终止合同,这是因故终止合同的亚类,但经常在合并和amp;A惯例中作为单独条款处理,条款应规定哪一方有权因每项条件终止,因为某些条件只有利于一方(例如买方的融资条件)。

有效终止条款的关键要素

起草一个强有力的终止条款需要仔细考虑几个结构性因素,缺少或含糊的语言可能导致旷日持久的诉讼和重大的财务风险,每个因素都必须适合具体交易和当事人的风险欲望。

通知期

通知期规定了终止生效前必须提前通知多少,方便终止可能是30、60或90天。对于造成终止的情况,通知期往往是补救期本身——违约方在未发生终止之前获得确定问题的固定天数。适当的时限取决于交易的性质和解决潜在违约所需的时间。短的通知期可能会使另一方处于不利地位,而过长的期间会将双方锁定为违约交易。在跨国界交易中,当事方还必须考虑到时间区和业务日的差异。

终止原因

条款必须列出终止的具体理由,这些理由可以分为几类:仅由买方终止,仅由卖方终止,或由任何一方终止。只有买方才有常见的触发因素包括融资失败、不利的尽职调查结果或卖方违约。只有卖方才有触发因素可能包括未能支付购货价款或买方违约。相互触发因素包括未能满足任何一方无法控制的条件,例如法规上的拒绝。清单应详尽无遗,以防止就某一特定情况是否属于允许终止事件发生争议。

终止时的义务

终止后,某些义务继续存在。

退回机密资料和在尽职调查期间交换的文件。
支付费用和开支——谁承担什么? 通常,每一方自行支付费用,但可以触发终止费(解散费)或逆向中断费,条款应明确说明数额和触发条件。
债权的解除——确认终止并不放弃对先前的违约或欺诈的权利,许多协议包括相互解除,但欺诈和故意违约除外。
具体条文的存续,如保密,无竞争,对前期违约的补偿,管辖法律,以及纠纷的解决.
如果有,则退还存款或预付款。

终止的后果

本章概述了终止对当事人持续承担义务的影响,例如,担保和陈述一般在终止之日即告失效,但终止前发生的任何违约责任可能持续到某一时期,非邀约和非管辖条款可持续一段时间,条款还应说明终止是否是唯一的补救办法,或是否还有其他补救办法(例如具体履约或损害)仍然存在,在某些法域,法院即使在终止合同后,如果合同用语含糊不清,也可裁定具体履约。

解雇费和离职费

终止费的结构是单独但密切相关的。在许多并购协议中,如果买方因融资紧缩或故意违约而未能关闭,则支付逆向中断费。如果卖方接受上级建议或违反其无店义务,则支付中断费。这些费用通常以交易价值的百分比表示 — 买方费用从2%到4%,卖方费用从3%到5%不等,这取决于市场规范和交易的复杂性。条款应明确规定确切的触发条件、付款期限以及费用是违约赔偿金还是罚款(以避免根据某些国家法律无法执行 )。

终止后解决争端

终止本身的分歧——无论是重大违约,还是适当发出通知,还是补救是否有效——是常见的。终止条款应明确规定管辖法律,并包括解决争端机制:诉讼、仲裁或调解。有些合同要求加快程序,以迅速解决终止纠纷,使当事人能够继续工作。例如,一项条款可能要求在30天内使用在并购纠纷中具有专门知识的双方商定的仲裁员进行有约束力的仲裁。

明确终止条款在采购合同中为何至关重要

含糊不清的终止语言是M&A诉讼的一个主要原因。当当事人不能就一项交易是否有效终止或哪些义务继续存在达成一致时,他们往往会在法庭上结束。精心起草的终止条款通过提供]的可预测性和程序确定性[来减少诉讼风险。例如,在Hexion Specialty Chemicals v. Huntsman案中,买方试图根据MAC条款终止,导致一场引人注目的特拉华州总理府法院的争斗。法院最终认定买方未能证明重大不利影响,但诉讼花费了数千万美元,拖延了结案。更明确的MAC定义和终止触发因素本来可以避免争议。

此外,终止条款影响交易融资. 出贷人要求确定如果交易失败,合同可以被干净地终止. 措辞不严的终止条款留下关于未亡义务的未决问题,可能使获得过渡融资或支持性承诺变得更加困难. 在跨国界交易中,由于法律标准不同,终止条款变得更加复杂. 一些法域要求一种"诚信"标准,即使是方便终止,另一些法域允许“随意”终止. 国际交易应当包括选择法律和地点条款,以避免相互冲突的解释. Cornell法律信息研究所提供了合同法中终止条款的有益概览。

监管审查也与终止条款相互作用. 在接受反托拉斯审查的交易中,双方当事人可能需要商定一个具体外部日期,说明监管审查时间表. 如果外部日期过后未经审核,则可能自动终止. 有些合同包括一个"地狱或高水"条款,要求买方采取一切必要行动获得监管批准,从而有效地限制了买方因监管原因而终止合同的能力. Investiedia提供了对企业所有人至关重要的终止条款的实际摘要。

谈判动态和市场标准

终止条款的谈判往往反映了双方当事人的相对影响力。在有利于卖方的市场上,卖方可能抵制广泛的买方终止权,要求更高的逆向拆分费。相反,在有利于买方的市场上,买方可以谈判争取更大的灵活性,包括以最低成本终止便利。理解市场标准有助于各方确定其建议的基准。比如,在公共公司收购中,终止费通常从买方收费的股本价值的2%到4%不等,而卖方收费的股本价值为3%到5%不等。逆转拆分费近年来变得更加普遍,特别是在私人股权主导的交易中,融资意外情况至关重要。

另一关键的谈判要点是治愈期的长短。卖方通常倾向于缩短治愈期以避免长期不确定性,而买方可能希望有更多的时间来评估和补救违约。违反财务代表制度的补救期可能是20天,而非金融契约的补救期可能是30天。一些协议基于违约的严重程度划分了补救期。

起草终止条款的最佳做法

律师和谈判人员应当遵守这些准则,制定可执行的公平终止条款:

客观地保护所有触发事件. 使用具体标准,如日期,财务阈值,或第三方批准,而不是像"实质性的负面变化"那样模糊的用语,没有定义. 定义明确的MAC条款可能指连续两个季度收入下降10%或EBITDA.
具体说明通知机制。 说明如何必须发送通知(电子邮件、经认证的邮件、手递)和何时收到通知。
包括非实质性违约的补救期。这鼓励在终止前作出真诚努力,解决问题。补救期的长度应与违约的性质相称。

明确处理终止合同费和分手费。 说明金额、触发条件和付款时间。确认该费用意在作为违约赔偿金而不是确保根据适用法律可执行性的处罚。

与其他合同规定协调。 确保终止条款符合先决条件、陈述和赔偿部分,例如,如果合同要求卖方在合同终止前保持某些财务比率,应明确允许因违反这一要求而终止合同。

考虑第三方同意。 如果终止是由第三方(例如监管机构)触发的,说明终止方是否必须用尽所有上诉或作出最大努力才能离开。

提供关键术语的生存。 确切列出哪些章节在终止后存活:保密、赔偿终止前的违约、不竞争、管辖法律和解决争端。使用生存时间表以避免含糊不清。

反潜部分履行。 如果交换了存款、数据或其他考虑,说明在终止时如何返还或贷记。

包括一种与终止有关的纠纷解决机制。 考虑对是否发生有效终止的纠纷进行快速仲裁,但规定合同在争议期间继续有效,除非法院另有命令。

常见的陷阱来避免

即使有经验的起草人有时也会陷入削弱终止条款的陷阱。

总体而言,便利终止是有用的,但灵活性虽然有用,但买方可以随时以任何理由终止而无需成本,可能会给卖方造成重大损害,卖方应当谈判确定一个有限的窗口(例如,只有在尽职调查完成之前)或要求反向分拆费。

疗程不一致。 对不同类型的违反行为有不同的疗程会造成混乱,根据违反行为的性质,标准化或明确区分,并确保这些期限是合理的。

未能解决部分履约问题。 如果当事人已经履行某些义务(例如,已付存款或已交付的专有数据),则条款应说明这些如何未受损害,否则,可能会就受款人是否必须返还养恤金产生争议。

忽略终止对不披露协议的影响。 许多采购合同之前都有一个NDA。除非明确声明,否则不得自动终止该NDA。未亡义务应分别提及NDA。

停止解决终止的纠纷。 如果当事人对是否发生有效终止有分歧,合同应具体说明如何解决纠纷——以及合同在争议期间是否继续有效,否则,一方当事人可视合同已终止,而另一方则坚持合同仍然有效,从而导致业务混乱。

使用含混不清的文字表示重要性. 诸如"物质违约"等没有定义的词句会引发诉讼,在可能情况下,将重要性与金融阈值或第三方确定等客观基准挂钩.

与无店规定一致。 在卖方同意不征求其他要约的交易中,终止条款应具体说明卖方是否可以终止接受上级建议,以及适用什么分包费,这是公营公司交易中的标准“委托人”出价。

哈佛法学院的公司法资源对合并和amp;A的合同陷阱,包括终止条款与信托义务之间的相互作用,提供了更深入的分析。

终止条款中的国际考虑因素

跨国界收购给终止条款带来了更多的复杂性,不同的法律制度对终止作了不同的处理——例如,大陆法系法域甚至对方便终止也可能要求更高的诚信标准,有些国家对终止费施加法定限制,视其为惩罚,另一些国家则要求终止权的行使方式应符合善意原则,因为善意原则可以限制一方当事人为方便而终止的权利。

包括一项法律选择条款,具体规定管辖法律(例如纽约或英国法律),以提供可预测性。

选择一个中立的仲裁论坛,例如国际商会或伦敦国际仲裁院,以解决争端。

处理每个法域特有的监管审批时间表,因为合并控制审查在持续时间上可能有很大差异.

考虑货币和汇率对终止费和费用偿还的影响。

SEC关于重要性的第99号《工作人员会计公报》[仍然与界定美国公营公司交易中的重大违约事项相关,但从业人员还应参考外国市场的地方指导。

结论

终止条款不是锅炉板,在采购合同中,它们作为必须适应不断变化的情况的当事人的退出战略发挥作用。精心设计的终止条款既能兼顾灵活性与确定性,保护每一当事人的合法权益,并尽量减少诉讼费用高昂的风险。它也支持交易融资、监管批准程序以及终止后的关系。对于买方和卖方来说,准确谈判和起草这些条款的时间是交易总体成功的投资。无论是公司律师、交易顾问还是监督一项购置的行政部门,理解终止条款的细微差别,都使您能够以自信的方式处理复杂的交易,避免甚至最有希望的交易出轨的陷阱。法内幕人员终止条款样本[提供了真实世界的例子,说明实践中所使用的起草方法的范围。