在合同和法律协议的世界中,不可抗力[]一词起着关键作用,它指的是妨碍当事人履行合同义务的意外事件。理解这些条款对于企业和个人在情况变得混乱时应对意外的中断、公平分配风险和维持商业关系至关重要。无论您正在起草一项简单的服务协议还是复杂的国际供应合同,精心设计的不可抗力条款都可以决定您的企业是否在危机中生存下来,或者被埋在责任之下。在这个综合指南中,我们分解不可抗力的每个方面:它是什么、它是如何运作的、法院期待什么、以及如何起草条款,以适应现实世界的压力。

武力统治条款是什么?

不可抗力条款[ 是一项合同条款,规定在非其控制的非常事件发生时,双方免除责任或义务,该术语源于法国法律,意思是“超级武力”,现代不可抗力条款几乎见诸于每一项商业合同,根据大多数法律制度,这些条款并非自动的;必须明确包括这些条款,以受益于其保护,没有这一条款,即使飓风或大流行病导致无法履行,当事人仍可承担不履约的责任。

不可抗力条款的核心是作为分担风险的机制运作,如果条款中所列的事件——或符合一般定义的事件——使履约成为不可能或不切实际,双方在履约期间都免于履约,并往往免除对不履约所造成的损害的赔偿责任,这样一来,任何一方都无法因无法控制的事情而受到惩罚,范围和触发事件的范围也大不相同,有些条款的起草范围狭窄,只涵盖地震或飓风等 " 神的行为 " ,另一些条款范围很广,涵盖从网络攻击到大流行病的一切内容,确切的文字决定了某一危机是否合格。

历史背景

不可抗力概念已经存在数百年,罗马法律承认原则与主要(超级武力])原则是防止违约的辩护;后来,法国民法将不可抗力编纂为《拿破仑法典》,英国普通法发展了目的挫折理论;然而,现代商业不可抗力条款是合同的产物,而不是一般法律的产物;由于法院不愿改写合同,各方必须明确地谈判这些保护;COVID 19大流行进一步改变了环境,促使许多法域更新其法定框架和指导判例法。

由武力首领负责的常见活动

多数不可抗力条款列举了具体类别的事件,虽然清单可以针对行业,但以下是典型的例子:

  • 自然灾害[,如地震,洪水,飓风,龙卷风,火山爆发,以及野火.
  • 战争、恐怖主义和政治动乱,包括武装冲突、内战、叛乱、破坏和恐怖袭击。
  • 医疗、医疗、医疗、医疗、医疗、医疗、医疗、医疗、医疗、医疗、医疗、医疗、医疗、医疗、医疗、医疗、医疗、医疗、医疗、医疗、医疗、医疗、医疗、医疗、医疗、医疗、医疗、医疗、医疗、医疗、医疗、医疗、医疗、医疗、医疗、医疗、医疗、医疗、医疗、医疗、医疗、医疗、医疗、医疗、医疗、医疗、医疗、医疗、医疗、医疗、医疗、医疗、医疗、医疗等。
  • 罢工和劳资纠纷,无论是涉及履约方自己的雇员还是第三方(例如港口工人)。
  • 政府行动或法律限制,如禁运、贸易制裁、没收、征用和禁止执行的管理机构的命令。
  • 基础设施故障,包括停电,互联网断电,或并非寻求救济的一方造成的运输网络崩溃.
  • 循环事件,如大规模黑客入侵,赎金软件攻击,或服务器故障——在现代合同中日益常见.
  • 由上述任何一种情况造成的供应链中断,尽管许多合同现在都添加了一个单独的“供应链中断”条款。

必须指出,仅仅将某一事件称为“不可抗力”是不够的。 该事件必须实际防止、阻碍或拖延履约,条款必须明确涵盖该类事件,或使用广义的“catch all”短语。 例如,只列出“飓风”的合同可能不包括飓风造成的长期港口关闭,如果条款要求该事件直接影响到履约方自己的设施。

援引武力的法律规定

即使事件似乎属于该条款的范围,一方当事人也必须满足若干法律门槛才能成功依赖该条款。 法院仔细审查这些要求,特别是在高价值纠纷中。

原因:事件必须导致不履约

不可抗力事件必须是不能履行的直接原因,如果一方当事人尽管发生了这种情况,但还是可以履行,例如,使用其他供应商或方法,该条款可能不能免除履行义务,这往往是不可抗力纠纷中争议最多的问题,例如,如果工厂因政府封锁而关闭,但公司本来可以将生产转移到未受影响的设施,则该条款可能不适用,索赔方必须证明一个明确的因果关系链,将事件与其未履行的具体义务联系起来。

不可操作性与不可操作性

许多不可抗力条款要求履约[不可能,而不仅仅是费用更高或不便,另一些条款则使用较低的标准商业不可行[,这在履约费用不合理或商业不合理时为履约开脱。所选的语言有很大不同。例如,如果空运费用是空运费用的三倍,供应商可能会认为无法履约,但法院可以拒绝,如果合同要求“不可能”则“不可能”的解释是严格的;即使增加500 %的费用,除非实际上不可能履约,否则也不符合条件。

通知要求

几乎所有的不可抗力条款都要求受影响方迅速通知对方,典型的通知期从24小时到30天不等,不及时通知可以放弃要求不可抗力的权利,通知应当说明事件、其对履约的影响和预期期限,有些条款还要求每隔几天不断更新,最佳做法是即使影响完全不明也要发出通知,承诺以后提供更详细的情况。

缓解义务

寻求救济的一方必须采取合理步骤减轻不可抗力事件的影响,这或许意味着找到替代供应商、改道运输或使用替代雇员。 如果当事方不采取行动,而只是停止履行,不可抗力的辩护可能失败。 减轻损失的义务还可以包括使用不可抗力类型的辩护来请求分包商延长合同。 通常,法院都认为,减轻损失的努力必须具有商业上的合理性,而不是英勇的。

限制和排除

不可抗力条款不是魔盾,法院往往严格解释这些条款,许多条款有明确的例外,会令不谨慎的当事方感到惊讶。

可预见性

如果在签署合同时可以预见到某一事件,而当事人没有处理,法院可以拒绝不可抗力救济,例如,2011年日本地震之后,有些合同将地震排除在外,因为这些地震是在该地区可以预见的。 COVID 19现在使流行病成为一种“已知的风险”,因此,未来的合同可以明确列出,或者完全排除这些风险。 更好的办法是,如果没有具体考虑,就包括一个广泛的包罗式,涵盖甚至可预见的事件。

排除的事件

许多条款特别排除:

  • 经济困难(例如价格上涨、货币波动、资金损失)。
  • 索赔方的过失或不当行为。
  • 如果条款只涵盖第三方罢工,则索赔方自己的雇员就采取罢工行动。
  • 自然天气条件(例如,预计的季节性降雨).
  • 当事人可以合理避免[](例如未能获得必要的许可)的政府行动。

商业不可行性和市场波动性

纯粹的市场波动——就像原材料成本突然上升50%一样——几乎从未被看成是不可抗力事件。 除非条款明确包括 " 供应链中断 " 或 " 价格波动 " ,否则法院一般会要求当事方同意其交易。 有些合同将 " 硬性条款 " 作为解决极端经济转变的单独机制。 硬性条款允许重新谈判而不是彻底免除履约责任,而且通常要求事件从根本上改变合同的平衡。

起草《强制统治条款》的最佳做法

考虑到利害关系,仔细起草至关重要。 从在线模板复制的锅炉板条款可能非常模糊。 撰写或更新不可抗力条款时,需要解决的关键内容如下。

定义事件的具体性和抓取性

列出与你行业相关的每一个可预见的事件,但也包括一个囊括所有诸如“受影响方合理控制之外的任何其他事件”以涵盖无法预见的情况。 没有囊括,没有具体命名的大流行病或网络攻击可能不合格。 对于建筑等行业,增加“地下条件 ” 、 “ 超出历史平均水平的恶劣天气 ” 和“政府批准延误 ” 。

设置明确的通知程序

具体指明通知的时间、方式和向谁发出通知,使用具体的期限(例如 " 在事件发生后的五个工作日内 " ),并要求通知包括说明、估计期限和拟议的缓解计划,还要求受影响方定期提供最新情况,每周通报,直到事件结束。

确定期限和后果

如果不可抗力事件持续到某一时期之后,会发生什么情况?

  • 在事件持续期间不处罚地暂停义务。
  • 如果事件持续,则有权在规定期限(如90天)后终止。
  • 对迟延或不履约不负赔偿责任,但无权终止(以无担保方式离开合同)。
  • 部分救济(例如,只免除一部分债务)。
  • 替代性能[的备选(例如,允许供应商交付价值等值的另一种产品)。

分摊缓解费用的风险

由谁支付替代履约费用? 比如,如果供应商使用更昂贵的运输方法,谁承担额外费用? 条款应当说明受影响方是否必须承担、分担或免于寻求超出合理限度的缓解措施。 如果条款保持沉默,法院将常常要求受影响方承担费用,作为其减轻损失义务的一部分。

在每个关键合同中加入强制统治条款

许多企业业主忽视了较小协议中的不可抗力,但这些合同往往是最可能造成破坏的合同,因此要采取标准做法。还要考虑到连带条款:如果分包商触发不可抗力,主要承包商应当能够对客户援引。起草的好条款创造了保护链。

咨询法律专家并使用示范条款

由于法律因法域和行业而异,因此总是有合格的律师审查你的不可抗力语言。对于跨国界合同,考虑参照国际商会《不可抗力条款》[]作为范本。国际商会提供了三种变式:严格不可能、不可行和混合。还考虑到统法社《国际商事合同通则》,其中载有可以参照采用的关于不可抗力和困难的规定。

案例研究和真实世界实例

最近的历史生动地说明了不可抗力条款在实践中是如何被检验的,对这些案例的审查有助于完善你自己的起草工作。

COVID ⁇ 19 流行性

这场流行病在全世界引发了无数的不可抗力索赔。 许多企业认为,政府封锁、旅行禁令和供应链中断使得无法履约。 法院谨慎行事:有些人裁定,这一大流行病本身就是不可抗力,而另一些人则要求索赔人证明直接因果关系 — — 例如,政府的具体命令直接妨碍了履约,而不只是该大流行病一般地影响了需求。结果就是合同修改浪潮,对流行病的具体语言更加关注。 更多分析,见 Cornell法律信息研究所的不可抗力概况。

2021年苏伊士运河封堵

当2021年3月永定号集装箱船封锁苏伊士运河6天时,数百艘船只被拖延。 许多航运合同包含包括“运河阻塞”或“航行阻塞”的不可抗力条款,但那些不需要依赖模糊的“神的行为”或“政府行动”语言的。 事件表明需要针对行业的具体条款。 2017年巴拿马运河扩张后更新条款的承运人情况较好。 保险商注意到,在封锁后,不可抗力索赔增加了30%。

海上工业遭到网络攻击

2023年,一场重大赎金袭击关闭了全球港口业务数周。 许多承运人援引不可抗力,但合同中只列出2018年后的“网络攻击 ” 。 旧合同缺少这一术语,迫使各方依赖模糊的“catch all”语言。 教训是:定期更新 — — 至少每两年更新 — — 不可抗力条款以反映新出现的风险。 网络保险和不可抗力条款应当协调,以便彼此不至于无效。

不同司法管辖区的强制法官

不可抗力条款的解释可能因合同中选定的管辖法律而大不相同,理解这些差异对于任何跨国界协议都至关重要。

普通法管辖权(美国、英国、加拿大、澳大利亚)

普通法法院倾向于严格解释不可抗力条款,使所使用的确切词语生效,它们很少隐含非书面用语,在不存在不可抗力条款的情况下,目的落空理论有时可以提供补救,但其门槛很高,但事件必须使合同与设想的完全不同,因此,合同条款是主要——而且往往只是——安全网,在美国,《统一商法典》第2条第6款15项对货物合同规定了 " 商业不可行 " 的默认规则,但往往因明示的不可抗力条款而失去效力。

民法管辖权(法国、德国、拉丁美洲和亚洲大部分地区)

大陆法系的法典中往往有默认不可抗力原则(例如法国民法典第1218条),即使合同没有规定,一方当事人也可以被“不可预见、不可抗拒和外部”的事件免除责任。 然而,具体的合同条款可以推翻或补充默认规则。在德国,《英国民法典》第206条承认不可抗力,并有关于不可能和不能满足的具体规则。统法协会《统法协会通则》或《销售公约》(国际货物销售合同公约)所管辖的国际合同也有关于困难和不可抗力的规定(例如《销售公约》第79条)。

法律事项的选择

起草跨越边界的合同时,法律选择会直接影响如何评估不可抗力索赔,许多经验丰富的当事人选择中立国(例如纽约或英格兰)的法律,并明确规定国际商会或伦敦国际仲裁法院将处理纠纷,如果合同涉及已经采用IBA不可抗力准则的国家的当事人,引用这些准则可以提供更大的一致性。

关于强制统治的共同误解

即便有经验的商人也常常误解不可抗力的关键方面。 消除这些误解可以防止代价高昂的错误。

  • 偏差:不可抗力是自动的。 真理:只有在合同包括的情况下才适用,然后只有在具体事件涵盖的情况下适用。
  • 偏差:任何使性能更昂贵的事件都是不可抗力。 真相:法院要求不可能或不可行,而不仅仅是困难或费用增加。
  • 偏差:你可以在不通知对方的情况下声称不可抗力. 真理:通知是一个条件先例;错过最后期限可以放弃权利.
  • 偏差:不可抗力无限期中止合同. 真理:大多数条款都有时限,之后任何一方都可以终止.
  • 偏差:对事件作出贡献的一方仍可以声称不可抗力. 真理:如果该方自己疏忽或不当行为导致事件,该条款将无法保护它.

强制 Majeure 事件发生时的实际步骤

如果您认为不可抗力事件影响了您的表现,请立即采取这些步骤。行动迅速、有条不紊地维护您的权利,并降低发生纠纷的风险。

  1. 审查合同,以查明所有不可抗力条款和任何通知要求。
  2. 即使你尚未确定全部影响,也迅速向对方发送书面通知。使用电子邮件和认证邮件。包括事件、受影响的具体义务和对持续时间的初步估计。
  3. 记录一切——政府命令、新闻报道、与供应商的通信、财务记录,显示无法履行。创建一个按时间顺序的文件。
  4. 爆炸缓解选项. 记录为什么每个选项不切实际或不可能昂贵。如果找到替代品,请执行,并跟踪成本。
  5. 与对手透明地进行交易。合作方式往往比对抗性的法律论据产生更好的结果。考虑同意暂时中止或修改时间表。
  6. 不可抗力索赔实际上很密集,而且一个小错误——如通知迟到——可以丧失你的权利,律师也可以帮助你确定你是否拥有索赔权,或者另一方是否有有效的辩护。
  7. 后果计划 一旦不可抗力事件结束,你需要恢复性能。有一个重新启动计划,包括对最后期限或数量的任何必要调整。

结论

理解和正确起草不可抗力条款有助于减轻风险,并在意外事件中提供法律明确性。 双方在签署任何协议之前都应仔细审查这些条款,并随着情况的变化而定期加以重新审视。 精心起草的条款不仅在灾害发生时保护你,而且通过明确预期如何处理意外事件,加强了整个合同关系。在一个日益相互关联和动荡的世界中,不可抗力条款不仅仅是技术性的;它也是健全的商业规划的重要支柱。通过注意这里所包括的细节,即定义、通知、减轻、管辖权和定期更新,你能够建立能够承受下一次危机的合同。

进一步阅读时,国际律师协会[就国际合同中的不可抗力提供全面指导,统法社原则[为困难和不可抗力提供了一个示范框架,此外,美国律师协会或地方商会的行业出版物可以帮助你根据部门专门制定条款。