采购谈判中不披露协议的重要性

促进公开交流

当双方知道敏感信息受到法律保护时,他们可以更自由地分享细节。 这种公开性对于准确估价、确定协同效应和风险评估至关重要。 卖方可能不愿披露未获得国家开发协议的专利申请或关键客户关系,但买方可以对此进行彻底的尽职调查。 这种透明度往往加快谈判,减少交易后出意外的可能性。

建立信任和专业精神

早期执行国家开发协议表明双方都是严肃和专业的,为基于相互尊重和法律问责的关系定下了基调。 在竞标情况下,起草良好的国家开发协议也可以向卖方表明买方在并购程序方面有经验,并遵守保密规范。信托是交易中的脆弱资产;国家开发协议有助于保护它。

购置情况下的NDA类型

虽然所有非开发机构都具有相同的基本目的,但结构因信息交流的关系和性质而异,在收购谈判中,最常见的两种类型是单边和双边的非开发机构。

单方面(一个`Way)

在典型的收购情景中,卖方是主要披露方,而买方则得到机密信息。 单方面的NDA保护卖方的数据,并要求买方对这些信息保密。 买方也可能拥有一些专有信息,如融资结构或集成计划,但单程协议最适合早期讨论。 单方面NDA比双边版本更简单、更快的谈判。

双边(混合)NDA

如果双方打算分享敏感信息 — — 比如当买方披露其融资细节或收购后一体化战略 — — 则需要双边或共同的NDA。 在共同的NDA下,双方同意保护对方的机密信息。 在兼并谈判中,双方都提供商业秘密、战略路线图或专有金融模式,相互的NDA是常见的。 需要仔细起草以确保义务和排除的对称性。

多边NDA

在涉及多个买方、卖方、顾问或放款人的复杂交易中,可以使用多边NDA,该协议涵盖所有各方,并为整个集团规定了统一的保密标准,管理多边NDA可能具有挑战性,但可减少单独双边协定的必要性,并确保提供一致的保护,应当为此类安排征求具有并购和amp;A经验丰富的法律顾问的意见。

有效的非开发服务采购的关键要素

并非所有的NDA都是平等的。 收购方面的有效协议必须涉及几个可执行和实用的关键要素。 下面我们审视每个组成部分,同时注意并购A的具体细微差别。

机密信息的定义

国家数据自动化系统最常见的争议点是构成 " 机密信息 " 的范围。 模糊的定义,如 " 当事方之间分享的任何信息 " ,会使协议无法执行或导致对所保护内容的分歧。有效的国家数据自动化系统应描述所涵盖信息类别(如财务数据、商业秘密、客户名单),还应包括一份供有理人士认为保密的信息的夹页。一些国家数据自动化系统要求披露方将文件标为 " 机密性 " 或在一定时期内提供书面摘要。在在线数据室,查阅文件的日志可用作证据。

保密义务的范围

国家数据管理局必须具体说明允许接收方与机密信息有何关系,通常,信息只能用于评估潜在的获取,接收方必须限制拥有 " 需要了解 " 和受类似保密义务约束的雇员和顾问的接触,国家数据管理局还应要求接收方采取合理措施,保障信息,至少与用于其自身敏感数据的措施一样具有保护性。

本协定的期限

保密义务不能永远存在;法院一般不允许永久的NDA,因为它们对信息使用施加了不合理的限制,而这些信息可能后来被公开或独立开发。 在收购谈判中,典型的NDA持续了两至五年,尽管根据适用法律(比如美国的统一贸易秘密法),只要商业秘密仍然是秘密,商业秘密就可能受到保护。 期限应该明确,并与信息的性质挂钩。

机密资料的排除

每一个国家数据报告都应列出具体的例外:信息是或因接收方的过失而公开知悉的,信息在披露之前就已经由接收方掌握,信息独立开发而未提及机密信息。 一些国家数据报告也排除了法律或监管令要求披露的信息。 接收方必须保存记录,证明先前拥有或独立开发以避免日后的纠纷。

谈判终止时的义务

如果不进行获取,国家数据自动化系统应处理返还或销毁机密文件的问题,大多数协议要求接收方在规定期限内(如30天)返还实物文件并永久删除电子副本,但法律或信息技术保留政策可能要求保存备份档案;在这种情况下,国家数据自动化系统应允许继续安全储存,并承担持续保密义务。

违反规定的补救

协议必须规定,金钱赔偿可能不足以补救违反义务行为,特别是在涉及商业秘密时,因此,禁止性救济通常列为一种补救,有些国家补救机构还载有违约赔偿条款——一旦发生违约,即应支付预定数额——但这些条款必须是合理而不是惩罚性的,才能强制执行,明确的补救方法妨碍不小心处理信息,并提供了强有力的威慑力。

购置非开发服务常见漏洞

即使是有经验的交易商,有时也会签署包含隐蔽风险或缺失保护的NDA。 下面是最常见的错误以及如何避免这些错误。

保密性的定义过于宽泛

定义如此宽泛,以至于涵盖每一份来文——即使是非专有的讨论——都会导致混乱,使国家数据交换法难以执行,相反,过于狭窄的定义可能使关键信息得不到保护,甜点是定义,其中包括一个类别清单(财务、技术、战略),以及一个涵盖在当时情况下保密披露的信息的条款。

返回或销毁无时间限制

未能具体说明接收方在交易结束后需要多久才能归还或销毁机密信息,可能导致数据丢失或继续未经授权使用,必须有明确的时间表(如30天),并由接收方进行核查。

未能向代表和顾问讲话

采购小组包括律师、会计师、银行家和其他顾问,如果国家开发局没有明确允许与这些当事方分享信息,并对他们加以保密,如果顾问滥用信息,就可能发生违约,大多数国家开发局要求接收方确保其代表签署个人保密协议或受其他约束。

暂停或取消条款

虽然严格意义上说不是《国家合同法》的一部分,但许多购置协议将保密与禁止买方提出敌对投标的停顿条款结合起来,同样,“no ⁇ shop”条款禁止卖方在谈判期间征求其他报价,如果这些条款包括在《国家合同法》中,则需要明确谈判,因为它们超出了保密范围,并影响了交易动态。 卖方应确保任何停顿都有合理的时限,并且不会将它们与更好的报价相隔绝。

管辖法律和管辖权

国家开发局应该具体说明哪个法域的法律管辖纠纷,哪些法院拥有诉讼地点。 在跨国收购中,这一点尤为重要。 比如,一个与欧洲目标谈判的美国公司可能想要在美国联邦法院提起诉讼,而目标偏爱当地法院。 法律的选择会影响补救措施、可执行性和成本。 在基于美国的交易中,就中立管辖权(如特拉华州或纽约)达成一致是常见的。

采购中起草和谈判非开发协定的最佳做法

参照上述陷阱,这里是卖方和买方均可提起诉讼的最佳做法。

进行早期法律审查

标准条款可能包含一些隐蔽的陷阱,如自动续约或重叠的非“管辖”条款,这些陷阱可能使以后的谈判复杂化。有经验的律师将找出问题并提出适合交易的修改建议。

限制期限

虽然有些信息保留了几年的价值,但持续时间超过五年的NDA可能会被认为过分。 对于商业秘密,在适用的商业秘密法下纳入永久保护,而不是人为地延长NDA的期限。 请注意,国家或国家的法律可能规定最长的可执行期限;你的法律顾问可以提供咨询。

定义允许使用的

明确保密资料只能用于评价拟议的购置,这阻碍了买方将数据用于任何其他商业目的,例如开发竞争性产品,即使他们决定不继续交易,一些国家开发局也禁止逆向工程或复制原型。

包括一项不规避公约

规避条款禁止买方利用NDA保护的讨论获得的信息分别接触卖方的雇员、客户或供应商。 这一条款对早期谈判中的卖方来说特别有价值,因为它防止了交易失败时的人才偷猎或客户招揽。

要求审计权

对于高价值的收购,卖方可能希望有权对买方遵守《国家货物法》的情况,特别是在交易失败后销毁记录的情况进行审计。 审计条款通常要求买方提供其遵守的书面证明,如果有理由怀疑违约,卖方可以要求由买方出资进行独立核查。

使用带有日志的数据室

虚拟数据室(VDRs)对文档访问提供颗粒控制. 现代VDRs记录查看每个文档,时间,时间和时间. 将强大的NDA与VDR记录相结合,在出现争议时会产生令人信服的证据链. 许多获取顾问建议将NDA与数据室的服务条款联系起来,以加强保密框架.

执行和司法追索

尽管起草工作十分仔细,但违反义务的行为仍可能发生,一旦违反,《国家法》就为强制执行提供了法律基础。

1. 休止和消遣:[ 披露方发出正式信函,要求接收方停止一切使用和披露、退回或销毁材料,并证明遵守规定。这往往解决无意中的违反规定行为。
2. 强制救济: 如果可能发生不可弥补的损害,披露方可以向法院提出临时限制令或初步禁令的动议,以防止进一步传播. 法院权衡《国家残疾法》的力度和潜在的损害。
3. 损害:[] 如果泄漏造成竞争损害,原告可以要求公司利润损失或价值下降的补偿性赔偿。 在故意挪用的情况下,有些法域允许惩罚性赔偿或法定赔偿(例如,在美国的联邦《贸易保密法》之下 ) 。
4. 合同补救办法: 如果《国家赔偿法》包括违约赔偿金条款,法院可将其作为商定的损害赔偿措施加以执行,条件是不被视为处罚。