尽职调查在合并期间防止商业争端的重要性

尽责如何直接防止具体争端

合并和收购中的纠纷可以大致分为三类:估价纠纷、合同纠纷和融合纠纷。 强有力的尽职调查是针对每一类的预防措施。

防止估价纠纷

估价纠纷是合并和收购诉讼的最常见来源,几乎总是由信息不对称——即卖方比买方更了解公司的真实情况——引起的,尽职调查大大降低了这种不对称。

例如,买方可能依赖卖方的EBITDA预测,但后来才发现目标收入的很大一部分来自单一的、容易丢失的客户。 包括彻底的客户集中分析在内的勤奋努力会揭示这一风险。 同样,对目标12个月收入(TTM)后期的分析可能揭示出一次性事件驱动的不可持续的猛增。 通过发现这些现实前的接近,买方可以调整购买价格,根据核实的计量标准构建收益,或者完全退出,避免痛苦的近距离估值论点。

一份最近对合并和收购争端的研究发现,将近40%是由于据称违反财务报表的表述和保证——直接可追溯到财务上应有的注意不足。

防止合同和代表争端

购买协议是任何并购交易的法律支柱,其表述和保证是卖方对业务状况的承诺,当买方发现一个与陈述相矛盾的封闭后事实时,争端往往爆发。

将代表公司拥有其全部知识产权的卖方视为卖方,如果买方后来发现关键的核心技术是由独立承包商开发的,而未适当转让权利,买方可要求违反担保,全面的法律尽职调查本来会检查所有知识产权转让和以工代赈协议,但如果通过纠正代理、降低价格或完善知识产权的法律补救,那么在结案之前就会发现这一差距并迫使一项解决办法。

无法覆盖隐藏负债

隐性责任是争端的滋生地。 税收风险、环境责任、有待监管变化的待置或无准备金的养老金义务可能大大改变公司的价值。 尽职调查是发现这些责任的主要工具。 比如,制造业公司可能面临过去业务中未发现的污染。 环境责任,包括第一阶段环境地点评估,将识别这一风险。 没有这一风险,买方可以继承数百万的清理费用,导致对谁承担财政负担的争议。

防止关闭后的一体化争端

即便数字清净,法律文件健全,合并也可能因一体化程度低而失败。 合并两个不同的经营实体的过程充满了潜在的冲突。 业务和文化尽责对于预测和减轻这些一体化风险至关重要。

例如,如果买方在业务努力中发现目标信息技术系统与其自身不相容,那么迁移所需的成本和时间就可以估算和计划。 同样,文化评估可能揭示目标管理团队以高度自主、分散的方式运作,而收购公司则实行集中和分级。 通过早期承认这一潜在的冲突,买方可以设计一个解决文化摩擦的整合计划,可能通过领导讲习班、仔细沟通,甚至让目标保留其自身的转型时期文化。 没有这种远见,关键人才可以离开,士气会下降,业务业绩会受到影响,从而导致合并实体的管理团队之间的纠纷。

有效尽职调查的详细框架

了解问题所在只是战斗的一半。 执行有条理、有纪律的程序同样至关重要。 下列框架可以适应任何大小的交易:

第一阶段:界定和规划阶段

在数据室开放之前,买方必须确定调查范围,这是由交易的战略理由和目标行业所预见的风险领域所驱动的。

• 组建一个跨部门小组: 包括财务、法律、业务、人力资源和信息技术的代表。 缺乏业务投入的尽职调查将错过关键的业务风险。
• 安全关键风险指标: 对于软件公司,关键风险可能是客户churn或IP侵权,对于制造商来说,可能是供应链集中或原材料价格波动.
• 创建信息请求: 这是一个详细的文件和数据请求清单,结构完善的RFI可以加速进程并确保一致性.

第二阶段:调查和分析阶段

这是这一进程的核心,小组系统地审查所提供的材料,与管理层进行面谈,并可能进行实地访问。

• 财务分析: 仔细检查收入质量报告,调整EBITDA,使之正常化,分析周转资本趋势和类似债务的项目。 投资银行关于尽职调查的指南为这些财务概念提供了坚实的基础。
• 法律和合规审查: 审查所有关于控制权变更规定、终止权以及排他性义务的实质性合同。审计知识产权组合,以找出所有权差距和潜在的侵权问题。验证监管许可证和许可是及时的,也是充分的。
• 业务和技术审查: 绘制关键业务流程图. 评估信息技术基础设施的可靠性. 评估网络安全态势. 采访关键员工以了解无文件记录的流程.
• 文化和人力资本评论: 分析更替率,雇员参与调查和补偿结构. 评估领导小组的深度和变化准备情况.

第三阶段:综合和谈判阶段

调查结果被综合成一份明确、可采取行动的尽职调查报告,这份报告不仅仅是一份调查结果汇编,而且是谈判和交易结构的工具。

• 识别"破解者"对"定价问题":[一些发现可能非常严重,值得他们走开,另一些通过价格调整或特定合同保护可以管理.
• 谈判声明和保证书:[利用谨慎调查结论要求卖方作出具体陈述和保证,例如,如果确定历史纳税责任,则具体陈述和赔偿条款可以保护买方。
• 封闭后保护: 谈判赔偿条款、代管安排和与已查明的风险相一致的创收结构。

导致失败的常见陷阱和随后的争端

即便有了强有力的框架,购买者也会陷入陷阱。 了解这些常见的陷阱,将使你的工作更加有效。

• 过度依赖卖家的"舒适":[ 卖家自然乐观,买家必须独立核实所有物质债权,信任,但核实.
• 资源配置进程: 试图通过与骨干团队尽职尽责来削减成本,往往导致错失风险。投资有经验的顾问,特别是复杂的交易。
• 忽略"索夫特"领域:[ 文化和人力资本尽责往往被视为"好到有",这是一个危险的误解,未能融合文化是合并后表现不佳的首要驱动因素.
• 阅读合同中的精细印刷:[ 对合同的执行摘要进行快速审查是不够的,埋葬关于改变控制、利用特定供应商的最佳努力或数量承诺的条款可产生重大的未来负债。
• 买家已经对交易做出过情感承诺,但可能无意中忽略了负面结论。 守纪律、客观的心态至关重要。

尽职调查报告的作用:实现无争议一体化的蓝图

尽职调查程序的高潮是尽职调查报告,这份文件不仅仅是一份历史记录,是一份活生生的一体化蓝图和关键的风险管理工具。

• 放大关键发现和红旗:[] 清楚说明发现的最大风险.
• 提供可操作的建议: 针对每一种风险,具体说明建议的行动方针(例如,降低价格、具体赔偿、一体化规划任务)。
• 概述一体化路线图:[ 确定在关闭后头100天必须处理的关键任务,按风险级别排列优先次序。
• 建立监测系统: 确定关闭后如何跟踪在减轻已查明风险方面取得的进展。

通过将尽职调查报告作为业务文件对待,联合公司可以从期待争端的防御姿态转向管理风险的主动姿态。

结论:使你的合并和收购成功的基础具有应有的努力

防止合并期间商业纠纷的最有效策略是将必要的时间、资源和智力硬化投入尽职调查过程。 它是将不确定性转化为理解的工具,风险转化为管理下的变量。 如果做得正确,尽职调查不仅仅能防止诉讼;它能为合并实体之间的信任和透明度奠定基础,协调期望,并为更平稳、更成功的整合铺平道路。

在合并和收购的高度世界中,尽责不足的代价——从股东价值损失、法律费用和经营中断的角度来说——远远超出了正确对待的代价,无论你是寻求成长的买方还是准备交易的卖方,都将尽责列为合并和收购过程中的第一个最重要的步骤。关于合并和收购的大赌注的HBR文章强调,成功的收购者是那些将尽责视为核心能力而不是程序性的后考虑者。此外,在进一步解读规范这些交易的法律框架时,参考了美国律师协会的商业法资源,该资源为合同法和陈述提供了深度的挖掘。