执行伙伴关系协定的法律战略

一项起草完善的协议也涉及当合伙人死亡、残疾或想离开时会发生什么。 买卖条款、估价方法和先决权是防止过渡期间出现模糊的关键组成部分。 没有这些条款,就可能发生违约,仅仅是因为合伙人对退出过程或估价方法有分歧。 法律专业人员建议每年或任何重大商业事件之后审查该协议,例如承担债务、扩大进入新市场或增加合作伙伴,以确保它与当前的业务和法律要求保持一致。 未能随着业务的发展更新该协议,就可能形成执行漏洞,甚至破坏最强有力的伙伴关系条款。

伙伴关系中的信托义务

除了伙伴关系协议的明确规定之外,合伙人还相互负有由伙伴关系关系本身的性质所产生的信托义务,其中包括忠诚义务,这要求合伙人以伙伴关系的最佳利益行事,避免自我交易,以及谨慎义务,这要求合伙人在作出决策时,要有理智的人在类似情况下所会行使的注意程度和能力,根据《统一伙伴关系法》,合伙人必须就伙伴关系的商业机会所产生的任何利益向伙伴关系负责,避免在企业范围内与伙伴关系竞争,避免可能损害伙伴关系的利益冲突。

执行战略往往依赖这些信托义务,而合伙协议本身却对某一特定问题保持沉默。法院通常要求合伙人对违反这些义务负责,即使协议没有明确禁止有关行为。例如,如果合伙协议是否包含关于商业机会的具体措辞,则合伙人转移本来属于合伙企业的商业机会,则可能要对违反信托义务承担责任。理解合同义务与信托义务之间的相互作用对于制定有效的执行战略,既处理明确的违反义务,又处理可能破坏合伙关系的更微妙的违反信托行为,是至关重要的。

执行伙伴关系协定的关键法律战略

当合伙人违反协议时,第一步是评估违约的严重程度和关系对企业的价值,小的违规行为,如一次性迟报或暂时未能满足行政要求,可以通过非正式沟通解决,重大违规行为——如窃取资金、窃取商业秘密或从事竞争企业——需要立即采取果断行动保护合伙企业的利益,以下战略从最少的对抗性到多数,允许合伙人在必要时升级,同时尽可能保持商业关系。

1. 谈判和直接沟通

直接谈判仍然是执行伙伴关系协议最符合成本效益和保持关系的办法,伙伴们往往在律师在场的情况下,真诚地讨论违约问题,寻求解决根本关切和恢复信任的自愿解决办法,如果违约程度相对较小,那么这种做法最有效,伙伴们承认违约并表示愿意纠正,双方都重视目前的伙伴关系关系。谈判可以采取多种形式,从非正式对话到有商定议程的结构化会议以及成果文件,如果成功,谈判在解决直接争端的同时,保留伙伴关系。

有效谈判的关键在于准备,合作伙伴应明确确定被违反的具体条款,收集违反行为的书面证据,计算任何财务损失,并在进入讨论之前确定预期结果,明确了解法律权利和义务可加强谈判地位,帮助合作伙伴避免做出可能削弱未来执行选择的让步,法律顾问可在准备阶段提供宝贵的指导,帮助合作伙伴了解其在伙伴关系协议和适用国家法律下的立场的优缺点。

2. 调解

如果直接谈判停滞或双方无法有效沟通,调解将引入中立的第三方调解人,帮助双方探索选择,而无需强制决定。 调解是保密的,相对便宜,并且比诉讼更好地维护了商业关系。 美国仲裁协会认为,调解解决了大约85%的商业纠纷,使其成为正式解决纠纷的一个非常成功的第一步。 许多伙伴关系协议现在都授权在任何正式程序中进行调解,这是法院通常执行的条款,并且可以大大降低解决伙伴关系纠纷的时间和成本。

调解提供了诉讼无法匹配的几种好处,双方控制着结果而不是将决策权交给法官或仲裁员,这一过程是灵活的,允许法院可能无法找到的创造性解决方案,如修改利润分享安排、分阶段买断或改变治理结构。 调解还避免了伴随法院诉讼的公共记录,保护了伙伴关系的机密商业信息和声誉。 对于打算在争议发生后继续运作的伙伴关系,调解提供了一条可以切实加强而不是破坏工作关系的解决方案。

3. 仲裁

当调解失败或合伙协议要求仲裁作为下一步时,仲裁提供了一种私人的、具有约束力的法院替代办法,当事人向仲裁员或小组提出证据,根据《联邦仲裁法》,仲裁员或小组的裁决是最终的和可执行的,仲裁一般比诉讼快,允许灵活的时间安排和程序规则,并规定挑选在合伙法或相关行业具有特定专门知识的仲裁员,在涉及合伙企业会计、商业估价或法官可能无法充分理解的行业特定做法的复杂纠纷中,这种专门知识可能特别宝贵。

然而,仲裁中的上诉权极为有限,撤销仲裁裁决的理由狭窄,通常限于明显的偏袒、腐败、仲裁员的不当行为或超出仲裁员的权力。在同意仲裁之前,合伙人应当核实所选择的法院(如JAMS或AAA)和审理地点是否方便和具有成本效益。有经验的商业诉讼律师可以评估仲裁条款是否有效以及它是否涵盖争议中的具体纠纷。有些合伙协议包括了不平均分配仲裁费用的条款,这可能会产生战略优势或不利,而合伙人在采取这一强制执行途径之前应当理解这些优势或不利之处。

4. 正式法律诉讼:违反合同诉讼

如果非正式方法和仲裁无法提供或未成功,合伙人可以就违约提起诉讼。

• 赔偿损害——利润损失、因违约而发生的费用或被挪用资产的价值等直接财务损失。
• 附带损害——在订立合同时可预见的间接损失,如商业机会丧失,客户关系受损,或与替换违约合伙人的出资有关的费用.
• 限定赔偿额——协议中设定的预定数额,如果数额合理,且不具有惩罚性,则可以执行。
• 特定性能——法院命令要求违约合伙人实施特定行为,如转让股票,制作记录,或执行所需文件.
• Rescrept——取消合伙企业,恢复合伙前状态,一般在违约从根本上损害合伙企业目的时使用.

诉讼费用昂贵,公开性很高,往往拖了几个月或几年,而同时产生发现费用、律师费和企业中断。 因此,合伙人首先应用尽所有其他补救措施。 但是,在涉及重大经济损失、蓄意不当行为或危及企业自身生存的违约的情况下,诉讼可能是获得适当救济的唯一途径。 一场告密的诉讼的威胁还可能使不愿的合伙人回到谈判桌前,即使当事人最终在审判前和解,诉讼也成为战略工具。

5. 强制救济

当伴侣的行为有可能造成不可弥补的伤害——例如,违反无管辖权条款,引诱客户,或试图非法解散合伙企业——法院可以发出禁令,在基本争议得到解决时停止行为,初步禁令要求转移方在案情上显示成功的可能性,如果未发出禁令,则不可弥补的伤害,同时,困难的平衡有利于转移方,而且禁令符合公共利益,在紧急情况下可以单方面获得临时限制令,然后进行较长期的听证,因为禁令是限制当事人在就案情进行充分审判之前行为的严厉补救办法,因此,在寻求上诉之前,合作伙伴应与在商业纠纷中有经验的诉讼人协商。

强制救济的有效性在很大程度上取决于法院的反应速度和合伙企业提出不可弥补损害的令人信服的证据的能力。 寻求强制令的合作伙伴应当收集文件、保存证据并编写明确表明对合伙企业的即时威胁的宣誓书。 当合伙协议明确禁止有关行为时,当合伙企业能够证明金钱损失不足以解决伤害时,法院更有可能下达强制令。 非强制救济和非邀约条款是常见的强制性救济依据,特别是在即将离开的合伙人试图违反明确的合同限制将客户或员工从合伙企业中带走时。

6. 伙伴关系会计和法证检查

财务不当行为——如挪用资金、不分配利润或向合伙企业隐瞒资产——往往要求正式会计来查明违约的全部程度。 合伙企业会计是一种司法程序,法院审查所有金融交易以确定每个合伙人在合伙企业资产和利润中的合法份额。 许多国家赋予合伙人一种法定的会计权利,而不论协议的措辞如何,承认信托关系中的合伙人对合伙企业的财务享有透明度的基本权利。

法医会计经常被保留来分析复杂的记录,特别是在与多个收入来源、国际业务或复杂赔偿结构的伙伴关系中。 这些专业人员追踪金融交易,查明违规行为,量化损失,并提供专家证词,这些证据在谈判或诉讼中可能至关重要。 全面的会计可以揭示隐蔽资产、不当提取、自我交易交易以及可能无法发现的违反信托义务行为。 会计随后成为违反合同、欺诈索赔或试图根据合伙协议条款分配合伙企业资产的行为的关键证据。

选择权利执行战略

选择适当的执行战略取决于合作伙伴在采取行动之前必须认真评估的若干相互关联的因素,一种战略方法既考虑到解决违约的迫切需要,又考虑到对伙伴关系和企业业务的长期影响。

• 严重违反——轻微疏忽可能要求先发函起诉;重大欺诈要求立即采取法律行动,并可能采取强制救济措施,以防止进一步伤害。
• 协议的 结构——不明确或含糊不清的术语减少了法院和仲裁中的影响力,使谈判或调解在最初更具吸引力。
• 财政资源——诉讼费用昂贵,往往花费数万美元的律师费和发现费用;调解和仲裁通常更便宜,更快。
• 关系动态——如果伙伴们打算继续合作,则合作方法更好;如果关系无法挽回地破裂,可能有必要进行买断或解散.
• 时间敏感性——有些违反要求立即采取行动防止持续损害;其他的可以通过较慢,较不敌对的过程来解决.

伙伴们还应考虑资金的时间价值:快速解决可能比几年后更大的判决更好,特别是如果违约伙伴的财务状况不确定,或者诉讼会分散伙伴核心业务的注意力。 在整个过程中的早期与一名商业律师协商有助于评估这些权衡,并制定一个战略方法,最大限度地扩大有利结果的机会,同时尽量减少不必要的成本和干扰。

解散和买断作为执行机制

在某些情况下,最有效的执行战略是通过解散或强制买断来完全结束伙伴关系。 当合伙人的违约是根本的——如盗窃、欺诈或放弃责任 —— 其余合伙人可能有理由解散合伙关系,并按照协议条款分配资产。 许多合伙协议包括允许未违约合伙人以折扣价格购买违约合伙人权益的条款,从而对不当行为形成强有力的威慑,并在出现违约时提供明确的补救。

解散权因州法和合伙协议的具体条款而异,有些协议规定某些类型的违约构成退出事件,引发了收购条款,而另一些协议则要求法院采取行动非自愿解散合伙企业。理解合伙协议中的解散条款对于确定是否存在这种强制执行途径以及必须遵循何种程序至关重要。在解除威胁下进行收购可以是一种有效的强制执行工具,既能解决争议,又能让其余合伙人在没有问题合伙人的情况下继续经营。

预防措施:建立防弹伙伴关系协定

最有效的执行战略是预防。 全面的伙伴关系协定可以减少模糊性,并为冲突升级为威胁企业的争端之前的解决提供明确的路线图。

• 以细微的细节来定义角色和责任——谁负责操作、金融、营销、法律合规和日常决定。 角色定义不明确是伙伴关系争端最常见的根源之一。
• 为普通和非常事项指定决策权,确定哪些行动需要简单多数、超级多数或一致同意,并清楚地记录这些要求。
• 包括强制性争议解决条款,这些条款要求在诉讼前进行调解和仲裁,并指定管辖法律和地点以避免法院所在地纠纷。
• 为合伙人退出设定明确的买卖和估价规定,包括先决权,标记权,以及避免对估价方法发生争议的企业评估机制.
• 处理保护商誉的非竞争和非邀约条款,确保这些条款在地域范围、期限和商业活动方面是合理的,以便根据国家法律予以执行。
• 包括赔偿条款,以便违约合伙人必须支付合伙企业或其他合伙人因违约而造成的损失和法律费用。
• 要求定期财务报告和独立审计[,以便在问题升级为重大纠纷之前尽早保持透明度和抓住问题.
• 在起草过程中咨询商务律师[ ----博利尔普特模板往往忽略了导致纠纷的细微差别,有经验的律师可以确定与你的工商业结构具体相关的潜在问题。

正式执行可能失败时:实际考虑

即使有强有力的法律策略,执行也可能因谨慎规划可以减轻的原因而动摇。 违约伴侣可能没有足够的资产来履行判决,甚至使诉讼无效。 合伙协议可能包含无法执行的条款 — — 过于宽泛的无管辖权、不合理的违约赔偿金或违反国家法律的条款 — — 使得执行成为可能。 口头或未签署协议的纠纷特别困难;许多国家要求根据欺诈法规将某些合伙条款以书面形式写成。 如果修正案没有适当记录,特别是利润分享比率或表决权的改变,那么纠纷就可能依赖于法院难以证明的间接证据。

为了尽量减少这些风险并最大限度地扩大执行选择,合作伙伴应保留所有修正的书面记录、董事会决议和记录重要决定和伙伴关系结构变化的会议记录。使用电子邮件或数字签名确认重大决定可产生文件线索,在强制执行程序中可作为关键证据。为伙伴关系保存单独的银行账户和财务记录可防止对混合资金的争议,并使法证会计更加有效。审查商业责任保险范围可以让合作伙伴了解保险是否涵盖伙伴关系争端的辩护费用或因伙伴不当行为引起的索赔。

结论

执行伙伴关系协议需要平衡兼顾法律行动的成本和时间与商业关系的价值和违约的严重程度。 从谈判和调解开始,然后进入仲裁、诉讼或强制救济,合伙人拥有一系列工具来保护自身利益和执行协议条款。 然而,最有效的执行发生在任何争议发生之前:详尽起草的包括明确的争议解决程序、定义的补救和定期更新条款的伙伴关系协议能够大大减少昂贵诉讼的可能性,并为冲突发生时的解决提供一条明确的道路。

合作伙伴可以通过了解现有法律战略和强化协议本身的预防措施来维护自己的业务,并关注增长而不是冲突。 关键是尽早采取行动,记录一切,并在利害关系重大时寻求专业指导。 完善的伙伴关系协议不仅保护合作伙伴的个人利益,而且保护它们共同建设的企业的长期健康和稳定。