跨国界合同起草基础

国际贸易取决于精心构建的连接不同法律制度、语言和商业文化的协议,跨国界商业协议不仅仅是一份具有国际地址的国内合同;它带来了复杂层次,如果被忽视,可能使关键条款无法执行或导致代价高昂的多管辖纠纷;起草这些文书的法律专业人员不仅必须考虑交易的实质性条款,而且必须考虑到可执行性框架、适用的程序规则以及跨国界业绩的实际现实;该条对关键的法律考虑进行了扩大审查,就管辖权、管辖法律、争端解决机制、税务和监管遵守情况、文化差异以及执行的最佳做法提供了可采取行动的指导。

管辖权和法律选择:协定的主体

区分管辖权与管辖法

管辖权条款将确定哪些法院将审理纠纷;管辖法律条款将规定哪些国家的法律原则将用于解释合同;必须精确地起草这两条条款,而且它们不需要选择同一国家;例如,当事人可以选择新加坡法院解决争端,但适用纽约法律解释合同;但是,不匹配会造成程序上的摩擦——法院即使在适用外国实体法时也可适用自己的程序规则;法律小组应当在最后敲定协议之前检验选定的法院与选定法律之间的相互作用。

专属管辖权与非专属管辖权

专属管辖权条款要求所有纠纷只提交指定的法院,提供可预测性并减少平行诉讼的风险,非专属条款允许一方当事人在其他法域提起诉讼,这对预期需要在多个国家强制执行的一方当事人具有战略意义,在跨国界协议中,一般建议明确专属管辖权,但条款应当包括基于不方便的法院(论坛非召集人]放弃反对。

管辖和法律选择的实际起草提示

  • 及早进行法律冲突分析,同时考虑到每一当事方本国管辖权的强制性规则。
  • 避免含糊的提及,如"卖方国家的法院",而未具体说明国家和法院级别(如"瑞士苏黎世州法院").
  • 包括一项明确声明,即管辖法律条款和管辖权条款在合同终止后继续存在。
  • 核查所选法院是否是《海牙法院选择协定公约》的签字人,该公约有助于承认和执行判决。

跨界可执行性:导航国际公约

合同的价值仅与其可执行性一样,在外国执行判决或仲裁裁决的能力取决于国际条约和当地程序法,1958年《承认及执行外国仲裁裁决纽约公约》是仲裁的基石——170多个国家已经签署了该公约,使仲裁裁决比法院判决更便于处理,对于诉讼而言,《海牙法院选择协定公约》提供了类似的机制,但其成员数目较小,法律起草者必须核实对方国家是否是这些公约的缔约国,如果没有,则考虑仲裁或双边执行条约等替代办法。此外,确保合同符合当地手续:有些国家要求书面合同,并附有原始签字、公证或背书(根据《海牙背书公约》)。不遵守公约可能使合同无效或无法执行。

扩大关键法律考虑因素

语文和翻译条款

含糊是执行合同的敌人,当当事人使用不同语言时,误解的风险会成倍增加。控制语言条款至关重要:指定一种语言为正式文本,并声明任何翻译仅是方便的。如果双方要求签订双语合同,则包括一项条款,规定在出现不一致时以英文(或其他特定语言)版本为准。确保翻译是经认证的法律翻译,熟悉两种系统的法律术语。

税收、海关和转移定价

跨国界协议引发了税负的网络:对特许权使用费、利息、股息的扣税;对服务和货物的增值税或商品和服务税;对实际装运的关税;以及服务提供者潜在的常设单位风险。 起草者应当包括明确的税收责任分配、税收罚款补偿以及双方合作要求条约福利的要求。 对于长期安排,如果扣税减少净付款,应考虑税收毛额条款。 转让定价规则(根据经合组织准则)可以适用于关联方交易;合同应当反映臂长定价,以避免调整。

知识产权:领土权利和许可证发放

知识产权是属地的,在美国注册的专利在中国没有提供保护,除非在那里提出相应的申请。 跨境许可或转让协议必须明确知识产权所有权的领土、使用范围和管辖法律。包括保密义务、非竞争限制(如果法律允许的话)以及实施知识产权的机制,如审计权和侵权赔偿。 如果协议涉及知识产权的转让,确保转让在相关国家登记处得到适当记录。

争端解决:超越二进制选择

虽然典型的选择是仲裁和诉讼,但现代最佳做法往往涉及多层次的争议解决条款。典型的进展包括:高级行政人员之间必须谈判一段时间;然后与中立的第三方进行调解;最后是仲裁或诉讼。调解可以保持商业关系,而且往往更快、更便宜。对于仲裁,考虑管理机构(例如国际商会、伦敦国际仲裁法院、国际仲裁法院、仲裁仲裁法院、仲裁法院和仲裁法院),仲裁地点、仲裁员人数和诉讼语言。对于诉讼,考虑在当地法院获得临时救济的可能性,而主要诉讼是在选定的法院进行。

  • [仲裁[:优先处理价值高、复杂的交易,特别是在有可能跨越多个法域执行的情况下。
  • [ 时效[:当一方当事人对某一法院系统有信心,而对方在该法院拥有资产时适用。
  • 专家确定[:对技术或估价纠纷有用,但除非商定,通常不具约束力。

数据隐私和跨界数据传输

欧洲的《数据保护总条例 》 ( GDPR ) 、 《加利福尼亚消费者隐私法 》 ( CCPA ) 、 巴西的《LGPD 》 》 和其他隐私法对个人数据跨界转移规定了严格的要求。 涉及处理个人数据的跨国界协议必须包括适当的保障措施:欧盟委员会批准的标准合同条款(SCC),具有约束力的公司规则(BCR),或者基于明确同意或履行合同的减损。 起草人必须确定数据控制者是哪一方,而数据处理者是哪一方,并且将数据处理协议(DPA)作为主要合同的附表。 对不遵守合同的处罚可达到GDPR年度全球营业额的4%。

反腐败和制裁遵守情况

与国际商业协议相关联的反腐败法律包括美国《外国腐败行为法 》 ( FCPA ) 、 《英国贿赂法 》 》 以及许多国家的类似立法。 涉及高风险法域的中介、代理人或合资企业伙伴的合同应当包括强有力的陈述和保证,说明遵守、审计权利,以及违反时的终止条款。 同样,经济制裁制度(例如美国、欧盟制裁中的外国资产管制处)可以禁止与某些国家、实体或个人的交易。 包括一项条款,要求各方证明它不在制裁名单上,且交易不违反适用的制裁。

文化和谈判

文化差异不仅影响谈判进程,而且影响合同条款的解释,例如,在某些文化中,签署的合同被视为一种关系的开始,而不是所有条款的最后协议,在民法法域中,“尽最大努力”等普通法概念可能得到不同的解释,法律起草人应当精确地界定关键术语,避免对可能无法翻译的商业惯例的典型或假设,让当地律师从文化和法律角度审查合同可以防止误解。

起草跨国界协议的最佳做法

尽早聘请当地律师

没有一个律师能够掌握每个国家的法律。 在合同最终确定之前,在对方的法域聘请有经验的当地律师,他们可以确定强制性的法律要求(例如不能放弃的消费者保护规则、对终止合同的就业法限制、外国投资限制),并确保合同在当地可以执行。 这对涉及房地产、就业或受监管行业的协议尤为重要。

使用清晰、 定义的术语

定义在开头的关键术语: “ 有效日期 ” 、 “ 领土 ” 、 “ 属性信息 ” 、 “ 武力控制事件 ” 、 “ 附属 ” 、 “ 服务级别 ” 、 “ 升级程序 ” 。 定义的术语可以减少模糊性, 并且更容易在出现争议时解释合同。 在整个文件中, 使用定义的术语。 避免可能无法很好地跨法律制度翻译的法律术语, 如“ 时间是关键” 或“ 最佳努力 ” 。

强有力的武力统治和艰苦条件条款草案

跨界交易更容易受到政治不稳定、流行病、自然灾害和突然监管变化的影响。 起草完善的不可抗力条款应列出具体事件(战争、制裁、禁运、罢工、网络攻击、公共卫生紧急情况)并详细说明后果:中止履约、中止期限、终止权,以及该条款是否既包括免除履约责任,也包括允许终止。在民法法域,困难条款([)或[Wegfall der Geschäftsgrundlage,如果意外事件从根本上改变了平衡,法院或法庭可以修改合同。考虑包括重新谈判的义务或价格调整机制。

货币和汇率风险

指明支付货币和支付方法(电汇、信用证等),如果付款是以不同于卖方的实用货币的货币计价,则包括汇率调整机制,例如,在到期日参照中央银行的汇率,逾期付款的罚款也应考虑到货币波动,对于长期合同,考虑列入允许定期调整的货币波动条款。

执行手续和电子签字

有些法域要求某些类型的合同(例如房地产、担保)签署湿连接签字,另一些法域根据诸如电子国际开发协会(欧盟)、ESIGN(美国)或《电子商务示范法》(贸易法委员会)等条例接受电子签字,核实电子签字在所有相关法域的有效性,并列入允许在对应方和电子手段执行的条款,对于需要公证或加注的合同,计划增加的时间和费用。

专门的跨界协定类型

国际货物销售

《联合国国际货物销售合同公约》(《销售公约》)自动适用于不同缔约国当事人之间的销售,除非明确排除,许多商业当事人倾向于选择退出《销售公约》,并适用具体的国内法(例如纽约或英国法律),因为《销售公约》关于要约接受、损害赔偿和时效期限的规定与普通法大不相同,明确指明《销售公约》是否适用,如果排除,则指明管辖法律,并纳入《2020年国际贸易术语解释通则》,以分配风险、交付义务和保险责任。

跨界服务协定

服务协议通常涉及人员流动、移民、社会保障和就业法律问题。 包含一项条款,要求服务供应商获得所有必要的签证、工作许可和认证。 合同应规定谁承担遵守当地劳动法的成本和风险,包括最低工资、工作条件和解雇权。 如果服务供应商的人员将在场,那么考虑这是否为税务目的设立常设机构,并分配由此而产生的纳税责任。

合资企业和战略联盟

这些机构需要注意治理、僵局的解决、退出机制和知识产权贡献,当事方往往在中立的法域组成一个具有有利的税务条约网络的新实体(例如荷兰、新加坡、瑞士),股东协议或合资协议必须包括拖拉和拖拉的权利、先发制人的权利以及明确的解决僵局的争议机制,例如“德州枪决”条款或仲裁后调解,并考虑竞争法(反托拉斯)在多个法域的适用,这可能需要通知或批准。

国际从业人员的实用提示

  • 以术语表或谅解备忘录[开始,在起草全部协议之前对关键商业要点进行统一,从而减少发生纠纷和浪费法律费用的风险。
  • 来自公认的机构国际商会和国际律师协会等的的[Live 示范合同。
  • 包括权力代表——每一方必须保证签字人拥有根据本国公司法对该实体具有约束力的法定权力。
  • 数据保存和处置计划——个人数据的跨境转移需要明确的数据保存时间表和终止时返还或销毁数据的机制.
  • 在一个常青化审查条款中构建——长期协议应定期(例如每三年)审查,以考虑法律、市场条件或公司结构的变化。
  • 考虑为进行中的合同设立一个专门的争端解决委员会——一个专家小组可以不诉诸仲裁或诉讼而迅速解决某些技术争端。

结论:跨界起草战略方针

起草跨国界商业协议是一种高风险、高回报的做法,需要一种战略思维。必须从多种法律制度的角度来审查从管辖权到不可抗力到数据隐私的每一条款。最有效的国际合同是认真准备、当地律师的早期参与以及解决文化和监管差异的意愿。随着全球贸易的持续扩展,掌握这些考虑的法律专业人员将为客户提供不可或缺的价值。为了获得更多的资源,请查阅示范法和公约的[贸易法委员会网站、[法院和判决选择国际私法的[ 海牙会议以及经合组织转让定价准则,以便处理关联方交易。通过将这些见解纳入每一项协议,法律小组可以建立不仅避免争端而且促进长期有利可图的国际关系的合同。