理解合同义务的景观

收购企业很少是简单的资产或股票转让。 在许多交易中,目标的真正价值在于其持续的关系网:客户协议、供应商合同、软件许可证、商业租赁和就业契约。 这些合同网产生收入、确保供应链和提供业务稳定。 但是它们也带有隐性风险。 继承不利条件、未披露的负债或不可转让协议的收购者可以很快看到交易预期的协同效应蒸发。 因此,正确理解现有合同的法律方面并不是一项次要的尽职调查任务,而是任何成功收购的核心内容。

管辖合同可转让性的法律框架因法域和每项协议中的具体措辞而异,有些合同载有明确的转让条款,禁止未经对方书面同意的转让,另一些合同载有变更of ⁇ 控制条款,如果获得企业,则触发重新谈判或终止,还有一些合同则没有提及可转让性,而将这一问题留给普通法或民法下的法定违约规则处理,本条审查了所有这些情形,并为收购人提供了路线图,以保护其投资,同时保留目标合同组合的价值。

商业采购中常见的合同类型

并非所有合同都具有同等的份量或提出同样的法律质疑,收购人必须首先确定目标所签订的每一项实质性协议,然后按类型和重要性加以分类,以下类别是最常见的和最导致的结果。

客户和客户协议

创收合同——长期服务协议、软件订阅许可、订购单和保留安排——往往是购置的主要原因,这些合同通常载有有关付款条件、履约义务、保密、知识产权和终止的规定,如果客户协议包括非转让条款,而收购人未经同意而接管,则客户可能有权终止合同,使收购人出现预期收入缺口,许多客户合同还包括最惠国条款或量折扣条款,这些条款或规定在新所有权下可能意外地造成费用。

供应商和供应商合同

目标供应链取决于与原材料供应商、部件制造商、物流伙伴和专业服务公司的协议。 供应商合同可以授予专有权,设定最低购买承诺,或者要求买方保持一定的信用评级。 当企业易手时,供应商可以要求重新谈判定价或支付条件。 在某些情况下,供应商的同意可能要求收购人提供财务担保或证明其自身的信用价值。

商业租赁和房地产

如果企业经营的租赁房地是出自租赁的,那么租赁协议必须经过认真审查。 大多数商业租赁都包含一项条款,要求房东同意后才能转让租赁或转租该空间。 房东可以使用同意程序要求新房东提高租金、增加担保金或个人担保。 在有强有力的房客保护法的法域,房东同意不得被不合理地拒绝,但这一过程仍然可能拖延交易或使交易复杂化。

雇用和独立订约人协定

关键雇员往往拥有个人就业合同,其中包括非“无竞争力条款 ” 、 “非邀约”限制、离职安排和“基于权益”的补偿。 在资产购买中,购买者一般有权决定雇用哪一个雇员,但卖方根据现有就业协议承担的义务仍由销售实体承担。 在股票购买中,购买者自动继承所有就业合同。 独立承包商协议可能还要求重新执行或转让,特别是如果承包商与特定所有人有个人服务关系。

知识产权许可证和技术协定

软件许可证、专利交叉许可证、商标许可证和内容使用协议通常都是被许可人个人的。 协议可能明确禁止转让或次级许可。 拥有不可转让许可证授权的飞行任务关键软件的技术公司,在获得软件后可能会失去使用软件的权利,除非许可人同意。 收购人的法律团队必须核实所有知识产权许可证要么按其条款可以转让,要么可能获得同意。

可影响转让的关键法律条款

理解合同中的具体措词至关重要,某些条款一再出现,可能会严重影响将合同转让给购置人的可行性。

转让条款

转让条款管辖一方当事人是否可以将其合同下的权利和义务转让给第三方,最宽松的措词是“本合同可以不经同意而转让”。 最限制性的措词是“未经另一方当事人事先书面同意不得转让本合同,未经同意的任何企图转让均应无效。” 在实践中,许多合同使用中间理由:它们禁止转让,除非另一方当事人同意,而且不得不合理地拒绝同意。

更改管制规定

有些合同未提及转让,但包含一项条款,在合同方变更控制权时触发特殊权利,例如,如果买方变更控制权,供应商合同可能允许供应商终止协议,这种条款在股票购买中可能特别麻烦,因为订约实体本身保持不变,但其所有权却在变化,购置人必须审查变更控制条款是否仅适用于目标公司,或者交易后也适用于收购人。

同意要求和时间

即使需要同意,取得同意的过程也可能不同。有些合同规定了另一方当事人必须答复的最后期限;如果没有最后期限,请求方可能会无限期地等待。 收购人应当计划尽早开始同意程序,通常在签署最终协议之前。如果对方当事人不合理地拒绝同意,收购人可能拥有法律追索权,但在几周或几个月的交易期限内,诉讼很少是一种实际的选择。

不适用和不结盟公约

限制目标在终止后竞争或招揽雇员或客户的合同也可能约束收购人。 供应商协议中禁止目标使用竞争者产品的非“合格”条款可能限制收购人整合企业的能力。 同样,客户协议中的非邀约条款可能阻止收购人在交易结束后接近该客户的雇员。

赔偿责任和赔偿规定

合同转让后,收购人步入卖方的境地,承担所有未来义务。 但卖方可以保留对提前终止违约的责任。 原始合同中的赔偿条款可以要求卖方为收购人辩护,以抵御因卖方提前终止行为而产生的索赔。 购买协议应当明确分配对在尽职调查期间发现的提前终止违约的责任。

合同的尽职调查程序

彻底尽责是管理合同风险的基石。 收购者的法律团队应该编制一份目标方为当事方的所有合同的全面清单,然后根据收入贡献、战略重要性和可能中断来优先审查。

建立合同库存

目标管理层应该提供所有重要合同的一览表。 这份一览表应该包括合同所有权、对手名称、执行日期、期限、续约选择和任何终止通知期限。 获得者不应该只依靠卖方的陈述;他们应该抽样原始文件,包括所有修正和副信。 任何合同的缺失或未签字版本都是红旗。

审查转让和同意条款

对于每一项重大合同,法律小组必须确定合同是否可转让,是否需要同意,以及获得同意的可能性。 如果需要同意,小组应注意到对方的适当联系人以及任何信息要求(例如财务报表、业务计划或个人担保)。这一分析直接有助于交易时间表和采购协议中的风险分配。

评估财务和业务影响

除了法律上的可转让性外,收购者应该模拟失去关键合同的财务后果。 如果客户占收入的20%是因为合同无法转让而离开,那么收购价格应该向下调整。 同样,如果关键供应商不同意转让,收购者在关闭之前可能需要排出另一个供应来源。 风险评估应该记录下来,并与交易团队和放款人分享。

核实已经获得的第三方同意

在某些情况下,卖方可能已经获得某些对应方的同意,收购人应当通过审查书面同意并确认其仍然有效来核实这一点,六个月前获得的同意可能已经过期,或者可能已经以事实发生变化为条件,收购人应当要求卖方书面确认所有同意仍然有效。

转让或保证合同的战略

一旦完成尽职调查,收购人必须决定如何处理每项合同,两个主要法律机制是转让和更新。

任务

转让将合同规定的转让人权利和义务转移给受让人,除非对方解除转让,转让人仍对履行承担第二责任,对取得者来说,转让往往是最简单的办法,因为它不需要对合同进行全面重新谈判,但是,如果合同禁止未经同意的转让,取得者必须在合同终止前或结束时取得同意,如果没有得到同意,任何企图进行的转让都是无效的,取得者可能没有对抗对方的合同权利。

减少

取消合同可以消灭原始合同,代之以与收购人的新合同. 取消合同需要所有三方的同意:卖方、收购人和对方。虽然更新提供了最清洁的结果,但往往最难实现,因为对方必须同意新的合同关系。放款人和大客户可以要求财务担保或其他特许权,以换取同意重新合同。

任务与承诺之间选择的实际考虑

裁决取决于对方的意愿、合同的复杂性和关闭前负债的分配。 如果卖方仍然是担保人,则对方可以接受转让。 如果卖方在交易后正在清算或消失,可能需要更新。购买协议应规定将转让哪些合同,哪些合同将重新公布,并应当确立取得同意的程序。

与反对方就同意问题进行谈判

取得同意往往是企业收购中最具有时间敏感性的法律任务,收购人应当以明确的策略和专业介绍与每个对手接触。

编写同意请求

请求中应当包括交易概况、收购人的声誉和财政实力以及交易对手从新所有权中获得的任何好处。 收购人应当准备解决交易对手可能提出的任何关切,如信用风险、管理或操作策略的改变。 在某些情况下,收购人可能需要提供一种诱因,如签署奖金、合同期限更长或价格调整,以获得同意。

时间安排和文件

同意请求应当在预定的结束日期之前提前发出。 许多对应方不会迅速做出回应,特别是如果合同对其没有多大优先权的话。 收购方应该跟踪所有请求并定期跟进。 如果对方拒绝同意,收购方必须决定是否退出交易,重新谈判购买价格,或者不签订合同而继续交易,并接受后果。

对不合理拒绝的法律补救

如果合同中包含一项条款,即不得不合理地拒绝同意,则如果对方无正当理由拒绝,则收购人可以提出违约索赔,但寻求法院在交易期间下达具体履约令的做法很少实际可行,在大多数情况下,收购人需要谈判一项商业解决办法或安排交易结构,以排除不可转让的合同。

购置后的一体化和遵守

收购人关闭后,必须确保所有合同都适当纳入自己的系统,并确保满足同意的任何附加条件,这一阶段往往被忽视,但如果处理不当,可能会引起重大问题。

更新登记和记录

所有合同都应更新,以反映新的所有人姓名和联系方式,包括更新发票、订购单、银行账户细节和通知地址。 如果合同需要正式修改或同意文件,则执行版本应存档于收购人的合同管理系统。 收购人还应通知任何需要了解所有权变化的管理机构或政府机构,如许可证、许可证或税务登记。

管理假定负债

当合同被分派时,收购人必须负责从关闭日开始的履约,收购人必须确保其业务组了解每项合同中的任何最后期限、履约目标或报告要求,如果目标有未披露的未清债务,收购人可能需要与卖方谈判单独的赔偿,以承担这些风险。

监测变化 控制触发器

关闭后,收购人应继续监测未来任何变更的合同,例如,如果收购人后来自己向另一公司出售,则该交易可能会触发被收购实体最初签署的合同的终止权。收购人应当为这种情形作出规划,在其继承的合同中列入适当条款,或者在一段时间内重新谈判。

法律顾问的作用

考虑到所涉的复杂性和重大利益,聘请有经验的法律顾问并不是可选的。 专门从事兼并和收购的律师可以帮助安排交易结构,尽量减少合同中断,谈判购买协议关于同意和赔偿责任的规定,并与对手协调。

法律顾问还应参与起草转让和假设协议,这是将合同正式从卖方转让给购置人的文件,该协议列出了所转让的每一项合同,确认了获得的任何同意,并澄清了责任的分配问题,起草完善的转让和假设协议可以防止沿途发生费用高昂的纠纷。

关于合同可转让性和企业购置法的补充指导意见,以下资源是权威的:

结论

以现有的合同来取得企业并不是一项需要认真法律规划的任务。 每份合同都带有自己的一套权利、义务和必须理解和管理的限制。 将时间投入彻底尽职审查、战略性谈判同意和安排交易以解决不可转让协议的架构的收购者将更有能力实现收购的全部价值。 相反,无视这些法律问题可能导致收入损失、供应链中断和昂贵的诉讼。 通过有条理地和与正确的顾问团队一起处理这一过程,收购者可以将目标的合同组合转化为力量的来源,而不是隐藏责任。