理解《销售和采购协定》的关键作用

在最后确定企业的买卖时,《销售和采购协议》是规范整个交易的基本法律文件。精心起草的《销售和采购协议》不仅对交易作了纪念,而且还规定了风险分配、明确的预期和关闭后义务的路线图。对于买方和卖方来说,理解哪些条款是不可谈判的,如何构建这些条款意味着平稳过渡和旷日持久的诉讼之间的区别。本条审查了每个企业《销售和采购协议》应当包含的基本条款,就其目的和避免的共同陷阱提供了实际指导。

SPA通常是在相当长的时间压力下谈判的,常常是和竞争的投标人谈判,或者临近最后期限。 在这种环境下,很容易模糊关键条款或者接受可能无法充分保护你利益的标准语言。 精心构建的SPA不仅解决价格问题,而且解决调整机制、转移的资产和负债范围、出卖人的质量(QQQ8217 ) 、陈述以及如果出现错误时可用的补救措施。 通过预先投入时间来明确谈判这些条款,双方在结案后都减少了成本高昂的纠纷风险。

购买价格和支付条件

购买价格条款是SPA的财务核心,它不仅必须说明总的考虑,而且还必须具体说明支付结构,包括任何存款、分期付款、收益支付或卖方融资。 条款应明确说明货币、确切的支付日期以及转账方法(如电汇、认证核对 ) 。 对于涉及收益结算的交易,SPA必须确定业绩衡量标准(收益、EBITDA或客户保留)以及衡量时限。 买方应当包括卖方违反陈述时的抵销权条款,而卖方应当坚持明确、可强制执行的付款时间表,并处罚延迟付款。

除了明显数字之外,购买价格条款还应涉及周转资本调整,这是在市场中和较大交易中常见的。在尽职调查期间商定一个目标周转资本数字,最后购买价格根据关闭时的实际周转金向上或向下调整。这一机制确保卖方以正常的现金、应收款和应付款水平交付业务。协议应具体说明如何计算周转资本,并参照财务报表采用的相同会计原则。关于周转资本调整的争议属于关闭后最常见的冲突,因此,必须明确。

收入外出结构和或有付款

当部分购价取决于未来业绩时,SPA必须概述如何计算、核实和支付收益。 协议应当指定买方或独立会计师是否计算收益,如何解决争议,以及如果在收益期再次出售该企业会发生什么。 销售商往往寻求对成本的上限,从而降低收益,而购买商则希望有能力在不引发收益期争议的情况下做出正常经营决定。 定义明确的收益期条款降低了在关闭后出现分歧的风险。

收益率在卖方之间有差距的交易中是常见的。 收益率在卖方之间有差距; 价值预期和买方之间有差距; 愿意根据当前业绩付款。 收益率可以围绕收入里程碑、 EBITDA 目标、甚至客户保留率来安排。 然而,收益率是众所周知的诉讼。 销售者应当坚持透明的报告权,包括获取计算收益率所用的财务记录。 买方应当谈判其酌情管理企业的权利,条件是他们不采取专门旨在避免收益率的行动。 许多SPA包括 8220; 诚信==8221; 或=8220; 商业上合理的努力=8221; 标准 来指导买方的-8217; 收益期的行为。

交易中的资产与负债

这项规定必须详尽地列出所转让的每一项有形资产和无形资产,有形资产包括不动产、设备、库存品、车辆和办公家具,无形资产包括知识产权(商标、专利、版权、商业秘密)、客户名单、合同、许可证、域名和商誉,最高人民法院还应确定买方承担的任何负债,如应付账款、应计薪金或现有债务,反之,卖方必须明确列明其遗留的负债,包括纳税义务、未决诉讼或担保债权,协议所附的资产和负债表提供了必要的细节,并应当更新至截止日。

资产型SPA最常见的错误之一是没有说明转让需要第三方同意的合同,许多商业租赁、供应协议和客户合同载有禁止转让条款,阻止卖方将其简单地交给买方,SPA应当责成卖方作出合理努力,以取得这些同意,并具体说明在没有得到同意的情况下会发生什么,在某些情况下,买方可能需要将交易结构化为股票购买或合并,以避免完全同意问题,资产和负债表还应当述及买方是否承担任何雇员福利计划、累积假期或推迟赔偿义务。

知识产权的关键性关注

知识产权往往是商业销售中最宝贵、但最被忽视的资产。 SPA必须要求卖方对每项专利、商标和版权分别执行转让。 买方应在尽职调查期间进行彻底的IP审计,并要求说明第三方没有拥有或声称对所转让的IP有任何利益。 协议还应涉及域名、社交媒体账户和专利软件,包括适用时的源代码代管安排。

对于技术公司,知识产权尽职调查程序应包括审查该公司使用的所有开源软件,产品,SPA应包含说明卖方履行了所有开源许可证义务,没有以要求买方披露其专利源代码的方式纳入开源代码,此外,该协议应涉及雇员和承包商的指派,QQ8212;确保现任和前任人员创建的所有IP都归公司所有,买方还应核实卖方已在所有相关法域注册了关键商标和域名。

尽职尽责和条件

先决条件是交易结束前必须清除的障碍,典型条件包括:尽责的完成令人满意、收到第三方同意(例如房东或放款人批准)、没有重大不利变化以及采购必要的管理批准。 最高人民法院应当为满足这些条件设定具体时限,并关键地说明如果这些条件得不到满足会发生什么。 买方经常谈判一份“###8220”协议;“步行-离开”8221;“适当注意”揭示一个实质性问题,而卖方则倾向于客观上可核查的条件,而不是留给买方——###8217;“主观满足 ” 。“适当注意”条款本身应当允许买方查阅所有账簿、记录、合同、财务报表和其他相关文件,但需遵守保密义务。

一种结构完善的尽职调查程序是买方的QQ8217; 防止不愉快的意外事件的最佳辩护。SPA应当确定尽职调查的范围、时限和买方的QQ8217; 要求补充资料的权利。买方应当围绕关键风险领域(金融、法律、税收、业务、环境和监管)组织其尽职调查。销售者应当准备一个虚拟数据室,提供有组织、有索引的文件,以便利这一过程。条件先例部分还应当涉及反托拉斯或行业特定法律所要求的任何[ 监管批准,例如美国境内的Hart-Scott-Rodino备案或美国金融金融调查中心等法域的外国投资审查。

材料 不利更改条款

重大不利变化条款允许买方在签署和关闭之间发生重大不利事件时终止协议。 最高上诉法院必须界定什么是重大不利变化,如收入锐减、关键客户损失或重大诉讼。 卖方通常会刻画全行业经济衰退或法律变化,确保条款不会成为买方退缩而放弃他们不再想要的交易的漏洞。 法院严格解释《最高上诉法院法》条款,因此,精确的起草至关重要。

在实践中,MAC条款很少被成功引用,但它们起到一个重要的风险分配功能. 定义应当包括一个可计量的阈值,如收入下降10%或EBITDA,以提供客观标准. 出卖人应当推动排除通常影响行业的事件,如利率,商品价格或监管条件的改变,除非它们对目标企业影响过大. 买受人应当确保MAC条款涵盖财务和操作指标,并且持续到关闭之时. SPA还应当涉及买受人 QQQ8217;如果MAC发生,则终止权利为出卖人 QQQ8217;有义务将签字与关闭之间的任何重大动态通知买受人.

陈述和保证

说明和保证是卖方对企业的事实陈述,涉及财务条件(财务报表的准确性)、法律合规性、税务事项、资产所有权、无未披露的负债以及知识产权。买方在决定继续交易时依赖这些保证,更重要的是,如果证明这些保证是虚假的,则有补救办法。 卖方应当将说明限制在知情和使用XQ8220;知识限定符QQ8221;避免严格赔偿责任。买方应当推动在关闭后一段商定期间(通常是12至24个月)继续陈述,并涵盖在尽职调查期间产生的所有文件。XXX8220;BasketXQ8221;CapXX8221;规定QX8212;关于何时可以提出索赔和最高赔偿责任的门槛XX8212;必须认真谈判。

常见的表述类别包括:[]组织和权威(卖方有效存在并有权进入交易)、财务报表[(它们公允地反映了财务状况和业务结果)、a没有未披露的负债(除财务规定以外的任何重大负债)、遵守法律(该企业已按照所有适用法律运作)、[税务事项(所有纳税申报和纳税)、[环境事项(没有污染或不遵守)、雇员事项(遵守劳动法,没有未决冤情 。

生存期和补偿期

最高人民法院必须规定每一份陈述在关闭后能存活多久。 标准期限从一到三年不等,某些项目(税、产权、基本陈述)能存活更长或无限期。 赔偿部分随后解释了如果一项陈述被违反,买方如何可以收回损失。 买方往往想要低篮子(如10,000美元)和高上限(如购买价的100% ) 。 卖方通常会要求更高的篮子和低上限,通常在购买价的10—20%左右。 最高人民法院还应该为第三方索赔分配责任,并概述辩护和和解程序。

一个重要的细微差别是区分一个 = 8220;可扣额的= 8221;篮子[和 = 8220;可扣额的=8221;篮子。如果有一个可扣额的篮子,买方承担最多到篮子数额的首个损失,而且只有超过该门槛的损失才可以赔偿。如果一个小费篮子,一旦损失超过门槛值,买方就可以从第一美元中收回所有损失。买方通常更喜欢一个小费篮子,而卖方则倾向于一个可扣额的篮子。上限通常以购价的百分比表示,但卖方应确保该上限适用于所有赔偿要求,但欺诈、故意虚报或违反基本陈述(通常没有上限)引起的要求除外。

公约和关闭后的义务

关闭前的契约可以包括正常经营企业、维持保险、不出售资产;关闭后契约包括关键的过渡事项,如非竞争、非邀约、保密和过渡援助;非竞争契约必须具有合理的地域范围、期限和根据国家法律可以执行的商业活动;同样,非邀约条款应当限制卖方偷猎雇员或客户;卖方可以要求与以不同身份竞争者进行被动投资或就业。

关闭前的契约在正常经营过程中经营尤其重要,它阻止了卖方在签署和关闭之间对业务进行根本性的改变,例如出售主要资产、订立异常合同或改变赔偿结构。最高人民法院应当明确列出要求买方同意的行动,例如债务超过某一门槛、收购其他企业或终止关键雇员。 买方还应当要求卖方保持现有的保险范围并维护企业的经营;与客户、供应商和雇员的关系。

过渡服务和培训

对于许多买方来说,经营的连续性依赖于卖方的XQ8217;关闭后的援助。 SPA应该包括一项自愿过渡服务协议(TSA),该协议概述了卖方将提供的服务(例如IT支持、会计、供应商介绍)和持续时间。 TSA应该规定任何补偿和服务范围。 买方受益于明确的移交时间表,而卖方则希望避免无限期义务。 双方应该商定一个固定期限(通常为30-90天),并选择通过相互同意延长。

过渡服务可以涵盖广泛的业务需要,包括[IT系统和基础设施[]、会计和发薪处理、客户支持和订单实现和对主要供应商和经销商的介绍[。TSA应包括服务水平预期和解决履约问题的程序。销售者应确保TSA不会干扰其在过渡期后结束业务或开展新业务的能力。买方应当从一天开始规划独立,避免过分依赖卖方;继续参与。

终止和补救

终止条款规定了任何一方可以不处罚而离开的情况,常见的理由包括未能满足条件先例、另一方的重大违约或长期停止日期的到期。最高人民法院应说明终止是否是唯一的补救办法(限制要求退还存款),或终止方是否可以要求损害赔偿。在较大的交易中,分期付款或逆向分期付款可能适合补偿另一方的时间和费用。补救部分还应述及具体履行情况,允许一方当事人在没有正当理由的情况下拒绝关闭。

拆分费在拍卖过程和较大的并购交易中很常见。 如果卖方支持接受更高的报价,则对买方进行补偿,如果买方尽管有融资却未能关闭,则对卖方进行补偿。 拆分费的数额一般是出售方费用企业价值的2–4 % , 购买方逆向收费最高达6–8 % 。 最高人民会议应当规定触发事件、付款机制以及拆分费是唯一的补救办法还是其他损害之外的额外补偿。 具体履约是一项强有力的补救办法,但可能难以获得,因此,当事人往往同意违约赔偿金条款。

争议的解决:仲裁诉诉讼

许多最高人民法院都包含一项选择仲裁而不是法院诉讼的争议解决条款,该条款应指定仲裁规则(例如,AAA、JAMS)、仲裁员的所在地、人数以及仲裁员是否可以裁决律师的QQ8217;费用;仲裁可以更快、更保密,但当事人放弃上诉权;对于较小的争议,一些协议在仲裁前插入调解要求;买方和卖方在选择诉讼地时应考虑其风险承受力和潜在索赔的复杂性。

在国际交易中,仲裁机构和所在地的选择特别重要。国际商会[和伦敦国际仲裁法院是跨国界交易的共同选择。管辖法律条款应与争议解决机制一致,各方当事人应当考虑是否希望由专家确定周转金调整或收益计算等技术问题。许多最高仲裁法院还包括放弃陪审团审判,如果当事人选择法院解决,可以简化诉讼。

赔偿条款

赔偿是一方当事人同意对另一方的具体损失采取无害措施的机制,在企业最高人民法院中,卖方通常对买方违反陈述和某些关闭前责任给予赔偿,该条文应具体说明所包括的损害类型(直接损害、第三方索赔,有时是间接损害)、提出索赔的时限以及通知和解决程序。

赔偿部分还应述及第三方索赔的抗辩。一般情况下,赔偿方(卖方)有权利用自己选择的律师,为任何第三方索赔的抗辩,只要他们承认赔偿义务。赔偿方(买方)有权自费参与抗辩。最高人民法院应规定,赔偿方不能在没有赔偿方(XX8217)的情况下解决索赔;如果和解涉及承认赔偿责任或强制性救济,则同意。此外,赔偿条款应涵盖环境负债、产品责任索赔和前期产生的税债。

补充关键条款

除了上述核心条款之外,其他若干条款值得任何企业SPA认真注意,这些附加条款可大大影响当事人的++8217;关闭后的权利和义务。

数据隐私和网络安全

在监管审查日益深入的时代,SPA应当包括卖方的陈述-8217;遵守数据隐私法,如GDPR、CCPA和其他适用条例。 卖方应当表明其实施了合理的安全措施,没有出现数据违反,并获得了收集和使用个人数据所需的一切必要同意。买方还应当要求卖方披露任何未决的与隐私有关的索赔或调查。SPA还可以包括一项契约,要求卖方与买方合作-8217;关闭后隐私合规努力。

就业和雇员福利

与雇员有关的条款至关重要,特别是在人才为主要资产的服务企业中。 SPA应当解决雇员福利的处理问题,包括买方是否承担卖方的-8217;福利计划或制定新的计划。 代表应当包括遵守ERISA、COBRA和其他就业法。 协议还应当涉及与关键雇员的非竞争和非邀约协议,买方可以要求卖方与关键人员达成就业协议作为关闭的条件。SPA应当规定由谁来负责与关闭前时期有关的奖金、离职和积存假期。

税收规定

最高人民法院的税收规定往往是最复杂和谈判最多的。协议应分配关闭前的税收负债的责任,包括所得税、销售税、工资税和财产税。卖方通常对关闭前期间产生的任何税收给予补偿。最高人民法院还应处理净营业损失、税收抵免和基数升级等税收属性的处理。在资产销售中,双方应商定如何为税务目的在资产类别之间分配购买价款。国税局要求将8594表归档,用于资产购置,最高人民法院还应包括双方将提交的与商定分配一致的契约。

保密和公告

双方应同意对交易条款保密,除非法律或其他法律另有规定;同意; 最高人民会议应指定谁有权发布公告和发布时间,防止过早披露可能损害商业关系或股票价格; 在公开公司交易中,双方还必须遵守证监会的披露要求和《FD条例》。 保密条款应在关闭之后继续适用,并适用于在尽职调查过程中交换的任何专有信息。

损失和保险风险

SPA必须在签署和关闭之间对商业资产分担损失或损害风险,通常情况下,卖方承担关闭前的风险,并保持保险范围。买方应当要求有证据证明有足够的保险,并有权酌情被指定为额外保险人。协议还应当涉及在关闭前物质资产被损毁或损坏时会发生什么,包括买方的XQ8217;终止或降低购买价款的权利。在某些情况下,买方可能希望维持XQ8220;gap保险XQ8221;以涵盖签署和关闭之间的期间。

支出和税收毛额

协议应说明由哪一方支付诉讼费、会计费和经纪佣金等费用,在某些交易中,卖方同意在交易失败时向买方偿还具体的尽职调查费用,如果卖方

强制 Majeure

不可抗力条款为在当事方以外的非常事件发生时履行提供借口。 控制(例如自然灾害、流行病、政府行动) 。 鉴于最近的全球混乱,这一条款应谨慎调整。 买方和卖方可能想要确定具体事件或将借口限制在实际阻止关闭的拖延中。条款还应规定通知另一方和作出合理努力减轻影响的义务。一些最高人民法院将重大不利改变条款作为单独机制来处理影响企业的不可抗力事件。

结论

A thorough Business Sale and Purchase Agreement is the cornerstone of a successful transaction. By including detailed provisions on purchase price, asset allocation, due diligence, representations, covenants, termination, and indemnification, both parties can minimize uncertainty and protect their interests. The specific terms should always be reviewed by experienced legal counsel familiar with the relevant jurisdiction and industry. For further reading, consider the American Bar Association’s Business Law Section for model SPA forms, the Weil Private Equity SPA Trends report for market negotiation insights, and the SEC’s guidance on M&A disclosure for public company transactions. Whether you are buying your first business or selling an established enterprise, a carefully crafted SPA provides the clarity and legal safety net needed for a smooth change of ownership. Investing the time to negotiate these provisions thoroughly will pay dividends in reduced risk, fewer disputes, and a stronger foundation for the business’s future under new ownership.