理解商业合同中的赔偿条款

赔偿条款是合同条款,其中一方同意赔偿另一方因具体事件(如违反合同、疏忽或第三方索赔)而产生的某些损失或损害。 这些条款在商业协议中具有基础性,因为它们分担风险,保护企业免受可能破坏业务的财务风险。 赔偿条款在仔细起草时创造了一个可预测的责任框架,使公司能够建立伙伴关系、租赁财产、聘请供应商和以更大的信心为客户服务。

赔偿的核心是,赔偿将经济负担从赔偿方(受保护一方)转移到赔偿方(提供保护一方),这种风险转移并非自动的;必须明确表达并限于特定情况。 没有精心构建的赔偿条款,企业可能面临旷日持久的诉讼,因为谁承担诉讼费用、财产损失或监管罚款。 在美国,赔偿条款受国家合同法管辖,这意味着其可执行性会因管辖权和所用具体语言而有很大差异。

赔偿条款的类型

广义赔偿

广义的赔偿条款要求赔偿方赔偿所有损失,即使是部分或全部由赔偿方本身的过失造成的损失。 这是最积极的赔偿形式,在有反赔偿法规的法域,特别是在建筑合同中,常常是无法执行的。 例如,许多国家禁止赔偿方在赔偿方无法控制风险的情况下的单独或部分过失。 广义的赔偿条款的使用应极为谨慎,而且只有在法律审查之后才能使用。

中级赔偿

在中间形式赔偿下,赔偿方涵盖赔偿方的工作或业务引起的损失,而不论赔偿方是否也属于疏忽,但赔偿方不承担仅仅由赔偿方的疏忽造成的损失。 这种中间基础做法在服务协议和采购合同中很常见,因为它平衡了风险分配,而没有对一方规定全部责任。

有限形式赔偿

有限的形式赔偿使赔偿方只负责赔偿因自身疏忽或违约直接造成的损失。 这是赔偿方最有利的类型,而且往往是谈判的起点。 它为赔偿方的行为和损失提供了明确的因果关系,减少了被迫为他人的错误付出代价的风险。

互惠赔偿

在互惠补偿中,双方同意对各自疏忽或违约造成的损失相互赔偿,这种结构在合营企业协议、共同营销安排和某些技术许可合同中是典型的。 相互条款必须仔细地反映,以避免一方承担不成比例的风险。

有效赔偿条款的关键要素

覆盖范围

赔偿条款必须明确描述所涵盖损失的类型,共同要素包括身体伤害、财产损害、知识产权侵犯、违反保密规定和监管处罚。 模糊的“任何和所有索赔”等词语可能导致对意图进行诉讼。 相反,使用精确的类别 : “ 人身伤害、财产损害或与提供服务有关的违反适用法律造成的损失 ” 。

限制和排除

限制同样重要。 有效的赔偿条款将赔偿责任限定为特定金额,排除间接或间接损害,并刻划由赔偿者本身的重大过失或故意不当行为造成的损失。 不加限制的限制使赔偿方面临无限责任,这对中小企业来说可能是灾难性的。 典型的上限从合同价值到支付的多种费用不等,取决于风险状况。

索赔程序

赔偿条款应概述提出和捍卫索赔的明确程序,包括谁必须在什么时限内发出通知和要求提供什么文件,条款还应规定哪一方有权控制索赔的辩护和解决,没有这些程序,一方当事人可能因未能迅速通知赔偿方而丧失其获得赔偿的权利,或者可能被迫作出它不同意的和解。

期限和生存

赔偿义务往往在合同终止或到期后存在,但应明确说明期限:“赔偿条款在本协定终止后应持续[X]年。” 有些法规,如侵权行为的诉讼时效,可能高于合同存续期,但明确的条款提供了确定性。

管辖法律和可危性

明确哪一个法域的法律将指导赔偿条款的解释和执行。 许多国家的反赔偿法规废除了某些条款,特别是在建筑、石油和天然气以及运输合同方面。 包括一条可分割条款,这样如果法院取消过于宽泛的赔偿,其余条款仍然有效。

常见的陷阱来避免

含糊不清的语言

“赔偿”、“无害”和“抗辩”等词语具有不同的法律含义,但往往互换使用。“赔偿”通常是指在损失后补偿,“不起诉”是指承诺,“不起诉”是指支付法律费用的义务“有风险”,不加澄清地使用这些词语会造成混乱。 最佳做法是,在法院一贯解释的标准化短语中明确界定或合并每个术语。

无限责任

赔偿条款没有货币上限或明确的排除条款,就可能使一方遭受灾难性损失。 比如,软件供应商可能会为客户赔偿数据违约造成的所有损失,包括客户损失的利润、名誉损害和监管罚款。 赔偿没有合同价值上限,可能远远超出原交易。 总是谈判一个上限,以反映风险水平和所涉费用。

未指定程序

许多合同只是说“A方应针对所有索赔要求向B方作出赔偿”。 它们省略了关键的步骤,如通知期限、参与辩护的权利或同意和解。 这种监督可能导致对赔偿方是否有公平机会减轻损失的争议。 纳入详细的索赔处理程序以避免这种冲突。

忽略保险要求

赔偿条款往往与保险并存。 如果赔偿方被要求赔偿但缺乏这样做的财政资源,赔偿方可能没有实际的补救办法。 智能合同要求赔偿方保持特定类型的保险和保险金额(如一般责任、职业责任、网络保险),并指定赔偿方为保险保险人。

起草赔偿条款的最佳做法

具体和有定义的术语

避免笼统的提法. 在合同定义一节中界定 " 损失、 " 索赔、 " 疏忽、 " 第三方 " ,在整个协议中一致使用相同的语言.特定性减少了法院对起草人解释条款的机会(contra proferentem的理论)。

将赔偿与赔偿者的工作范围联系起来

确保赔偿义务与赔偿者的绩效或产品挂钩。 例如,“赔偿者应就赔偿者违反本协议、过失或违法所产生的任何索赔进行辩护、赔偿和不为损失提供赔偿。” 这使得赔偿无法涵盖赔偿者控制之外的风险。

包括一项辩护义务

明确声明赔偿者是否有义务为赔偿者辩护,以对抗第三方索赔,在许多国家,辩护的责任比赔偿义务要广泛,起草完善的条款将规定:“赔偿者应针对赔偿范围内的任何第三方索赔为赔偿者辩护,并应支付在这种辩护中发生的所有费用和律师费。”

谈判时小心

补偿上限应该是线性项目谈判。 补偿者希望一个低到足以保险和可控的上限;补偿者希望一个高到足以涵盖现实暴露的上限。 一个共同的妥协是相当于在规定期间(比如12个月)根据合同支付的全部费用的上限,但知识产权补偿例外,后者往往没有上限或更高。

法律顾问

赔偿条款不是锅炉板,它们必须适合具体交易、行业标准和适用法律。 比如,加利福尼亚州的建筑合同必须遵守《民法典》第2782条,该条取消了对主动过失的广义赔偿。 与专门从事合同法的律师合作,确保条款既可以执行,又能正确平衡风险。

谈判赔偿条款

从赔偿的角度

作为赔偿方,您的目标是限制赔偿的范围和责任。 要求有限形式的赔偿,只涵盖您疏忽或违约直接造成的损失。坚持合理的上限,排除间接损害,并包括日落条款(如赔偿在服务完成两年后到期 ) 。 还要求赔偿方减轻损害,并迅速通知您任何索赔要求。如果赔偿方坚持更广泛的赔偿要求,请要求互惠条款,以便双方分担风险。

从赔偿的角度

作为受保护方,您想要尽可能最广泛的保险。从广义的补偿开始,但如果赔偿者反抗,则准备妥协到中间形式。 要求承担辩护义务、高额(或没有知识产权索赔上限)以及为自己疏忽(除非法律禁止)提供保险。 还要求赔偿者保持足够的保险并提供保险证明。

中地办法

许多成功的谈判形成了分级赔偿结构。 比如,前5万美元的损失由赔偿者自己承担,下20万美元由赔偿者承担,任何超过分担成本的东西都由赔偿者承担。 这都协调了激励措施,确保任何一方都承担不公平的负担。

赔偿和保险

赔偿条款不应孤立于保险之外。 赔偿承诺只与赔偿者的经济健康一样好。 因此,要求赔偿者承担责任保险以承担赔偿义务是标准做法。 赔偿保险保险的额外背书可以直接扩大到赔偿者,提供额外的保护。 代位豁免也十分常见;代位豁免放弃了保险公司在支付索赔后起诉另一方的权利,这与赔偿条款所规定的风险分配是一致的。 协调良好的赔偿和保险方案可以减少无保险损失的可能性,并维护商业关系。

法定和司法考虑

反赔偿法规

美国许多州都颁布了反赔偿法规,限制赔偿条款的可执行性,特别是在建筑、石油和天然气以及运输方面。 例如,德克萨斯州民事实践和补救法第127章废除了任何要求一方赔偿另一方在建筑合同中本身的过失的补偿条款。 同样,特拉华州法典也限制对工程师和建筑师的补偿。 跨州经营的企业必须了解这些法律,并仔细选择管辖法律。

普通法的影响

即便没有法规,法院也会根据普通法狭义地解释赔偿条款,contra proferentem[ 规则规定,合同中含糊不清的措词应被解释为不利于起草人,这意味着如果条款不明确,那么就有可能被理解为规定比起草人意图的更狭窄的赔偿,明确、明确的措词对避免这一结果至关重要。

国际考虑因素

对于跨国界合同,赔偿条款可能受《销售公约》(货物销售)或《统法协会原则》等国际公约管辖,许多大陆法系国家对待赔偿的方式不同于普通法法域,例如德国和法国要求适用赔偿过失证明,包括仲裁条款和一项法律选择条款,以减少管辖权的不确定性。

结论

有效的赔偿条款不仅仅是法律手续;它们都是分配风险、保护现金流和使企业能够从事否则可能风险太大的活动的战略工具。 通过理解不同种类的补偿 — — 广义、中间、有限和互惠 — — 通过仔细起草条款的每一项内容,公司可以订立公平、可执行和符合其风险容忍程度的协议。 最好的赔偿条款是具体、上限、程序明确和与保险协调的。 鉴于国家法律的复杂性和所涉的利害关系,每个企业都应该在签署或提出赔偿条款之前与有经验的法律顾问协商。

关于赔偿条款机制的进一步解读,请参考 康奈尔法律信息研究所关于赔偿法的概述[. 关于起草的实用指南见 美国律师协会的《今日商法》[. 关于针对具体国家的反赔偿法规,请参考 诺洛公司关于建筑赔偿的指南. 最后,.《法律》为赔偿条款提供了小企业视角。