Table of Contents

Вступ

Нерозголошення угод (NDAs) є фундаментальними інструментами в процесі проведення перевірок з питань аудиту. Ці юридично обов'язкові контракти створюють безпечне середовище для обміну конфіденційної інформації, що стосується фінансових записів та інтелектуальної власності на стратегічні карти та дані клієнтів. Без NDA ризик запатентованої інформації, що витікають конкурентів або громадськості різко зростає, потенційно зникаючи угоду перед тим, як вона отримує імпульс. У контексті злиття практик та придбання (M&A), NDAs займає більше, ніж просто захист секретів; вони сигналують довіру, визначають межі, і укладають правову заземлю для прозорого спілкування між покупцям та продавцем.

Що таке Угода про нерозголошення?

Договір про нерозголошення (також відомий як угода про конфіденційність) є формальним договором, що обмежує одну або більше сторін від поширення інформації, визначених як конфіденційна. При наборі переговори, НДА зазвичай підписана на зовнішній вигляд, перед будь-якими детальними фінансами, оперативними даними або торговими секретами є обмін. Договір визначає, яку інформацію захищена, яка може отримати її доступ, тривалість конфіденційності, і наслідки порушення. НДА може бути одностороннім (один сторона розкриється, інші отримує), двосторонній (односторонній обмін конфіденційною інформацією), або багатосторонній (багатосторонній).

Для більш глибокого розуміння основ НДА, «Інвестодія] стаття на НДА забезпечує всебічний огляд. Додатково SEC охоплює зобов'язання конфіденційності в M&A процеси з регуляторного перспектива.

Чому НДА важливі при приймання?

У разі виникнення проблем, які виникли, можуть викликати конкурентну шкоду, відхилити цільову компанію або повністю згорнути угоду. Ефективно прокладено НДА, пом'якшує ці ризики, дозволяючи прозорості, що обидві сторони повинні оцінити операцію. Нижче основні причини НДА незамінні в цьому контексті.

Захист чутливої інформації

Під час проведення перевірок, покупець зазвичай вимагає детальної фінансової звітності, контрактів клієнтів, записів співробітників, документації з питань технології власності та майбутніх бізнес-планів. Без НДА продавець має незначний правовий акт, якщо ця інформація не застосовується, наприклад, якщо покупець використовує секрети торгівлі для розробки конкурентного продукту або передачі даних третім особам. НДА визначає, що є конфіденційною інформацією та забороняє несанкціоноване використання, що дає продавцю чіткий шлях до розгляду збитків або незгод.

Правові засоби та засоби правового захисту

NDA надає договірну раму для вирішення порушень. Засоби можуть включати в'язкість (суд, що вимагає припинення подальшої розкриття), грошові збитки (з компенсацією втраченого значення), а іноді ліквідовані пошкодження (зазначені суми). Ця правова безпека не заохочує обох сторін серйозно і гарантує, що дискотека має інструмент для дотримання своїх прав, якщо порушується довіра. Американська асоціація адвокатів пропонує керівництво щодо типових ремедіальних положень NDA стандартних положень.

Відкрита комунікація

Коли обидві сторони знають, що конфіденційна інформація є юридично захищеною, вони можуть ділитися деталями більш вільно. Ця відкритість є критичною для точної оцінки, ідентифікації синергій, оцінки ризику. Продавець може бути схильним до виявлення затримки патентної заявки або ключових відносин клієнтів без НДА, але з ним покупець може проводити ретельний due diligence. Ця прозорість часто прискорює переговори і зменшує ймовірність постомеальних сюрпризів.

Будівельна траса та професіональна робота

Виконання НДА на початку процесу демонструє, що обидві сторони є серйозними і професійними. Вона встановлює тон для відносин на основі взаємоповаги і правової відповідальності. У конкурентних торгах, добре керована НДА також може сигналізувати продавцю, що покупець має досвід з M&A процеси і поваги норм конфіденційності. Довіра - це крихкий актив у вирішенні питань, що стосуються її.

Види НПЗ в умовах приймання

В той час як всі НДА поділяють одне й одне основне призначення, структура змінюється в залежності від відносин і природи інформаційного обміну. При наборі переговорів два найбільш поширені типи односторонні і двосторонні НДА.

Односторонній (One‐Way) NDA

У типовому сценарії придбання продавець є основною стороною, яка розкривається, а покупець отримує конфіденційну інформацію. Одностороння NDA захищає дані продавця і вимагає покупця зберігати цю інформацію конфіденційно. Покупець також може мати деяку інформацію про майнових фондів або інтеграційних планів - але угода про одностороннє використання відповідає найбільш рано-виправленню. Односторонні NDAs є більш простим і швидше, щоб обговорити, ніж двосторонні версії.

Двостороння (Мутуальна) NDA

Якщо обидві сторони мають намір поділитися конфіденційною інформацією—наприклад, коли покупець розкриває свої фінансові дані або пост-акцизійну стратегію інтеграції — двостороння або взаємона НДА відповідна. Під взаємною НДА кожна сторона погоджується захистити конфіденційність іншої інформації. Mutual NDAs є загальними в переговори з злиттям, де обидві сторони сприяють комерційним секретам, стратегічним Дорожням, або майновим фінансовим моделям. Вони вимагають ретельного складання, щоб забезпечити симетрію в зобов'язаннях і виключеннях.

Багатостороння НДА

У складних операціях, що включають кілька покупців, продавців, консультантів або кредиторів, може бути використана багатостороння НДА. Ця угода охоплює всі сторони і встановлює рівномірні стандарти конфіденційності по всій групі. Управління багатостороннім НДА може бути складним, але це знижує необхідність окремих двосторонніх угод і забезпечує послідовний захист. Юридичний радник, досвідчений з М& повинен бути проконсультований для таких заходів.

Основні елементи ефективного НДА для приналежок

Не всі НДА створюються рівні. Ефективна угода в контексті придбання повинна вирішувати кілька критичних елементів, які слід застосовувати і практичні. Нижче ми вивчаємо кожен компонент з око в напрямку специфічних нюансів M&A.

Визначення конфіденційної інформації

Найбільш поширеною точкою спору в НДА є сфера того, що є «конфіденційною інформацією». Визначення вагової ситуації — так як «які відомості, що поділяться між сторонами» — може надати договір нездійсненним або привести до незгоди над тим, що захищено. Ефективна НДА повинна описати категорії інформації, що покриваються (наприклад, фінансові дані, торгові таємниці, списки клієнтів) і також включати в себе лову інформацію, яка розумна людина буде вважати конфіденційною. Деякі НДА вимагають відсторонення партії для позначення документів як «Конфіденційне» або надати письмовий підсумок в певний період. У онлайн-замінних кімнатах, журнали доступу до документів можуть служити докази.

Сфера зобов'язань з конфігурацій

У НДА необхідно вказати, що приймальна сторона дозволяється робити з конфіденційною інформацією. Зазвичай інформація може використовуватися тільки для оцінки потенційного придбання. Приймальна сторона повинна обмежити доступ до співробітників і консультантів, які мають «не знаю», і які з'єднуються з аналогічними обов'язками конфіденційності. НДА також повинна вимагати від приймаючої сторони, щоб вжити обґрунтовані заходи щодо забезпечення інформації, яка не менше захисних як ті, які використовуються для власних чутливих даних.

Тривалість Договору

Конфіденційні зобов’язання не можуть залишатися назавжди; суди, як правило, не мають права на невиправдані порушення щодо використання інформації, яка може пізніше стати загальновідомимою або самостійно розвиненою. У ході зустрічі типова НДА триває між двома і п’ять років, хоча торгові таємниці можуть бути захищені протягом тривалого часу, оскільки вони залишаються секретними за чинним законодавством (наприклад, Уніформа торгові таємниці в США). Тривалість повинна бути чітко зазначена і прив’язана до природи інформації.

Виключення з конфіденційної інформації

Кожен НДА повинен містити певні винятки: інформацію, яка або стає загальновідомою через відсутність несправностей приймаючої партії, інформацію, яка вже була в розпорядженні учасників перед розкриттям, а інформація самостійно розроблена без посилання на конфіденційну інформацію. Деякі НДА також виключають інформацію, необхідну для розкриття законом або нормативним наказом. Важливо для отримання особи, щоб зберегти записи, які здійснюють передвиборчість володіння або самостійний розвиток, щоб уникнути пізніших спорів.

Обов'язки при терифікації переговорів

Якщо придбання не триває, НДА має звернутися до повернення або знищення конфіденційних документів. Більшість угод вимагають отримання особи для повернення фізичних документів і назавжди видалити електронні копії в встановлений період (наприклад, 30 днів). Однак, правові або ІТ- політики збереження може вимагати збереження резервних архівів; в таких випадках НДА повинна дозволити продовжити безпечне зберігання з продовжуючими зобов'язаннями конфіденційності.

Засоби для Breach

Угоду необхідно вказати, що грошові збитки можуть бути недостатньо для усунення порушення, зокрема, коли секрети торгівлі знаходяться на ставках. Тому нез'єднання полегшення зазвичай входить як засіб. Деякі НДА також містять ліквідовані пошкоджені пункти — заданий розмір, щоб бути оплаченими у випадку порушення — але ці повинні бути розумними і не чуйними бути примусовими. Очистити засоби, що несуть непохитну обробку інформації і забезпечують сильний детерент.

Загальні джерела при налаштуванні НДА

Навіть досвідчені фахівці іноді підпишіть НДА, які містять приховані ризики або відсутні засоби захисту. Нижче наведені найбільш поширені помилки і як їх уникнути.

Понад Broad Визначення конфігурацій

Визначення так широко, що вона охоплює кожну комунікацію — нерівномірні дискусії — це може призвести до згубності та зробити НДА складно виконати. Попередження, яке занадто вузька може залишити критичну інформацію, непротековано. Солодке місце – визначення, що включає список категорій (фінансовий, технічний, стратегічний) плюс надання інформації, яка розкрита у впевненості за обставинами. Недотримання ретельно відповідати об’єкту фактичним даним, що є загальними.

Немає часу обмеження для повернення або знищення

Якщо ви не вказали, що довга приймальна сторона повинна повернути або знищити конфіденційну інформацію після того, як угода пропадає через дані про втрачені або продовжили несанкціоноване використання. Чистий часовий ряд (наприклад, 30 днів) з перевіркою від приймаючої сторони є важливим.

Порушення до представників та консультантів

Команди з надання послуг включають адвокати, бухгалтери, банкіри та інші консультанти. Якщо НДА не явно дозволяє обмінюватися з цими сторонами і зв'язувати їх до конфіденційності, порушення може виникнути, якщо консультант не використовує інформацію. Більшість НДА вимагає отримання особи, щоб забезпечити, що її представники визначаються індивідуальні угоди про конфіденційність або інші інші обмеження.

Стійки або НотиМакс Клаус

Хоча не строго частина НДА, багато угод про придбання об'єднують конфіденційність з висиханням, яка забороняє покупця від отримання пропозиції про ворожий тендер. Аналогічно, пункт «no‐shop» забороняє продавцю від засобливості інших пропозицій під час переговорів. Якщо ці пункти включені в НДА, вони повинні бути явно обговорювані, оскільки вони виходять за конфіденційність і впливають на динаміку угоди. Продавець повинен забезпечити, що будь-який вистил має розумний ліміт часу і не заблокує їх з кращих пропозицій.

Законопроекти та судова практика

НДА повинні вказати, які правосудності регулюються судами та які суди мають місце. У транскордонних зборах це особливо важливо. Компанія США, яка не погоджується з європейською метою, наприклад, може бути бажаний судовий процес у федеральних судах США, в той час як ціль воліє своїх місцевих судах. Вибір права впливає на засоби захисту, дотримання та витрати. При цьому, Угода про нейтральну юрисдикцію (наприклад, Delaware або New York) є загальним у угодах США.

Кращі практики проектування та неготування НДА в приймках

Накладаючи з вищевказаних підводних каменів, тут дієтичні кращі практики для обох продавців і покупців.

Юридичний огляд

Не зареєструйте NDA без отримання вашого M& А також перевірте його. Стандартні пункти можуть містити приховані пастки, зокрема автоматичне оновлення або перекриття невідповідних положень, які можуть ускладнити пізніше переговорів. Досвідчений адвокат виявить питання і запропонує зміни, які пошиті до угоди.

Відправити Тривалість

Хоча деякі дані зберігає значення протягом років, НДА, яка триває довше, ніж п'ять років може бути видане як надмірна. Для торгових секретів, включають нетиповий захист відповідно до чинного законодавства про комерційну таємницю, а не штучно поширюється на термін НДА. Уважайте, що державне або державне законодавство може накладати максимальні строки виконання; ваш юридичний радник може порадити.

Визначення занурення використання

Зробіть явну, що конфіденційна інформація може бути використана тільки для оцінки пропонованого придбання. Це запобігає покупцеві з використанням даних для будь-якого іншого призначення бізнесу - наприклад, розробки конкурентного продукту, або якщо вони вирішили не приступати до угоди. Деякі НДА також барна зворотна інженерія або копіювання прототипів.

Включає в себе ковенант не до циркувенту

За винятком випадків, коли продавець не може бути переданий до роботи продавця, клієнтів або постачальників, окремо, використовуючи інформацію, отримані від NDA-протекованих дискусій. Ця стаття є особливо цінним для продавців у передових переговорах, оскільки вона запобігає попаданню талантів або клієнту, якщо угода пропадає через.

Запитати права на аудиторські перевірки

Для отримання високоточних зборів продавець може знадобитися право на перевірку відповідності покупцям НДА, особливо щодо знищення записів після невдалої угоди. Ревізійне пункт зазвичай вимагає покупця надати письмову сертифікацію, яка вона відповідає, і продавець може вимагати незалежну перевірку за рахунок покупця, якщо є підстави для підозри у порушенні.

Використовуйте номер для даних з локацією

Віртуальні номери даних (VDRs) забезпечують гранульований контроль над доступом до документа. Сучасні записи VDR, які переглядали кожен документ, коли і для того, як довго. Поєднання сильної NDA з VDR-логінкою створює переконливу ланцюжок доказів у разі виникнення спору. Багато консультантів з придбання рекомендують зв'язувати NDA до умов приміщення даних, щоб зміцнити конфіденційність.

Забезпечення та правове регулювання

Незважаючи на ретельне складання, порушення можуть виникнути. Коли вони роблять, НДА надає правовий фундамент для виконання. Типові кроки включають:

  1. Cease і Desist: Відкривши партію надсилає формальне листове вимогливе, що одержувач залишає все використання і розкриття, повернення або знищення матеріалів, а також засвідчувати відповідність. Нерідко це вирішує незворотні порушення.
  2. Незрівнянне полегшення: Якщо незрівнянна шкоду, ймовірно, дискотека може подавати в суді рух за тимчасовим порушенням порядку або попереднього з'єднання, щоб запобігти подальшому поширенню. Суди зважають міцність НДА і потенційну шкоду.
  3. Дамгес: Плагінфф може звернутися до компенсаційних збитків за втрачені прибутки або зменшену вартість компанії, якщо витік виникло конкурентну шкоду. У випадках зломостійкої невідповідності, деякі юрисдикції дозволяють неприпустимо пошкодження або пошкодження статуту (наприклад, під федеральним договором торгівлі Defend в США).
  4. Contractual Remedies: Якщо НДА містить рідке положення про пошкодження, суд може його використовувати як узгоджений захід збитків, за умови, що він не вважається штрафом.

Запобігання може бути дорогою та громадською, тому запобігання шляхом чіткого складання та суворого контролю доступу є першою лінійкою захисту. Для поглибленого погляду на комерційну таємницю, посилання , Торгово-промислова палата ] на захист секрету торгівлі.

Висновок

Не є потужними угодами, які не вимагають, є незамінними в процесі придбання, функціонують як щит і фундамент для довіри. Вони оберігають конфіденційну інформацію, яка, якщо не пошкоджена, може знищити вартість компанії або порушувати ретельно узгоджену угоду. чітко визначаючи, що це конфіденційно, як це може бути використана, і що відбувається, якщо ці правила зламані, НДА дозволяють покупця і продавцю поділитися детальною інформацією, необхідну для перевірки та справедливої оцінки. Ключові слова, що стосуються ефективного НДА, є в її специфікіалі: визначення конфіденційної інформації, обсяг зобов'язань, тривалість та засоби для порушення повинні бути налаштовані унікальними фактами кожного повернення.