Вступ: Оскарження та забір проблемних приналежностей

Придбання дискативного бізнесу пропонує комп’ютерну пропозицію: шанс придбати активи за фракцією їх невідповідної цінності, отримати безпосередній доступ до ринку, або забезпечити цінний інтелектуальний майно та відносини клієнтів, які інакше будуть непристойними. Для багатьох покупців це являє собою стратегічний ярлик для зростання. Але придумайте поверхню баргайна, носить щільний гайник юридичних ризиків. Приховані борги, дефектні заголовки, правонаступні пропозиції та нормативні заплутання можуть трансформувати, що з'являється, щоб бути розумною угодою в дроблення фінансового навантаження. Покупець, який ефективно визначає правову вартість придбання, набагато більше критичних стратегій.

Захищаючи відчайдушних бізнесів

Невиразне бізнес зазвичай є одним, що не може відповідати своїм фінансовим зобов'язанням, оскільки вони падають через або підходять до неплатоспроможності. Причини різноманітні: макроекономічні шоки, погані стратегічні рішення, галузеве порушення, надмірне плече або простежене судове рішення. Дістрес проявляється в декількох поширених формах:

  • Каптер 11 банкрутства] – Компанія реорганізує під захист суду, часто продає активи як засіб для максимального значення для кредиторів.
  • Каптер 7 банкрутства] – Бізнес ліквідує, і довірчий продає активи для задоволення вимог кредиторів, як правило, в результаті повного припинення операцій.
  • Out-of-court реструктуризація – Компанія веде переговори щодо приватних клієнтів з реструктуризації заборгованості або продажу активів без нагляду за судом, що пропонує гнучкість, але менш правовий захист.
  • Резиверство] – Судно-пошуковий ресівер приймає контроль активів та операцій бізнесу, часто з метою замовлення продажу.

Кожен сценарій встановлює різні правила, своєчасність та ризики. Покупці повинні розуміти ці динаміки з моменту створення стратегії транзакцій, яка вирівнює з їх толерантністю до ризику та завданнями.

Основні юридичні виклики в проблемних бізнес-акцизаціях

1. Дифункції Due Diligence

Проведення ретельної перевірки на неуважній компанії, яка не має сумнівів. Фінансові записи часто несуть неповні, внутрішні контрольні елементи можуть бути порушені, а також можуть мати ключі. Загальні питання, які поверхня під час перевірки включають:

  • Придбання зобов’язань – Незабезпечені борги, контингентні зобов’язання з питань припинення судових позовів, неоподаткованих пенсійних зобов’язань, а податкові зобов’язання не можуть з’явитися в стандартній фінансовій звітності.
  • Зовні зобов’язання] – Заборонена нерухомість може викликати витрати на очищення при статутах, як Комплексний реагування на навколишнє середовище, компенсація та акт відповідальності (CERCLA). Відповідальність може прикріпити покупця навіть якщо забруднення задає придбання, а витрати на очищення часто перевищують ціну покупки.
  • Intellectual Property encumbrances – Патенти, торгові марки та авторські права можуть бути заповнені як застава для декількох кредиторів або ліцензованих за обмеженими умовами, які ускладнюють передачу або вимагають згоди.
  • Одержувач і трудові питання – Непрограшні заробітні плати, нараховані час відпустки, колективні угоди про барнапів, а також потенційні претензії під Регульацією працівника та ретренінгом Ноти (WARN) Акт може створити значний вплив. У деяких випадках непрограшні вигоди працівника можуть призвести до пріоритетних вимог, які вижили продаж.

Процес стійкого аудиту повинен включати судовий облік, комплексне звання та ліпен пошуки, оцінки навколишнього середовища та прямі інтерв’ю з основними кредиторами. Складання цих кроків, щоб швидко закрити, є рецептом майбутньої відповідальності.

2. Банкрутство та неплатоспроможність

Багато неускладнених угод, що відбуваються в процесі банкрутства, що накладається унікальний набір процесуальних та нормативних правил. Ключові висновки включають:

  • Автоматичний решта] – По подачі заявки на банкрутство, всі судові, стягнення зусиль, а також передача активів боржника. Покупці повинні отримувати затвердження суду, щоб продовжити будь-яку операцію, пов’язану з активами боржника.
  • Вибір 363 продажів – Більшість продажів активів в розділі 11 відбуваються в розділі 363 Кодексу про банкрутство, який дозволяє продаж «безкоштовно і прозорий» ліпенів, претензій і очних шляхів. Це потужний інструмент для покупців, але вимагає повідомлення, слух, і часто процес аукціону, який запрошує на конкуруючі пропозиції і може приводити до ціни.
  • Повага та шахрайські дії передачі – Платежі або перекази, зроблені перед поданням банкрутства, можуть бути заставлені назад, якщо вони визнані кращими (посередній одному кредитору над іншими) або шахрайським (зроблено з нетриманням кредитних кредиторів або менш, ніж неприйнятним значенням). Покупці, які набувають активи з неушкодженої компанії, незадовго до подання, можуть зіткнутися судові спори, зокрема, якщо ціна продажу не була заснована на справедливій вальвації.
  • Plan reorganization – Якщо придбання структуровано як придбання акцій або злиття, покупець повинен відповідати умовам підтвердженого плану глави 11, що може включати в себе поточні зобов'язання щодо оплати кредиторів.

Консультування з питань банкрутства є важливим для навігації цих правил та побудови угоди, що дозволяє отримати максимальний захист від відповідальності адвоката при виконанні судових процедур. Для більш глибокого занурення в розділ 363 продаж, консультуйтеся з U.S. Суди, що здійснюють банкрутство, ресурси.

3. Договірні та нормативні угоди

У разі виникнення проблем, які часто виникають у сфері діяльності, зокрема, у разі виникнення обмежень, передбачених законодавством, є обов’язковими для забезпечення дотримання вимог законодавства.

  • Анти-виписки – Багато контрактів, які не мають згоди іншої сторони. У банкрутства, розділ 365 Кодексу банкрутства дозволяє боржнику приймати або відхиляти контракти, але згода може бути обов’язковою для присвоєння стороннім покупцям. Отримання згоди може затримати або затримати операцію.
  • Змінно-контрольні положення] – придбання акцій або злиття можуть викликати положення за замовчуванням, що дозволяють контрагентам припинити цінні угоди, включаючи договори постачання, угоди про клієнтів та ліцензії.
  • Отримання дозволів та ліцензій – У регульованих галузях, таких як охорона здоров’я, фінансові послуги, енергія або захист, ліцензії не можуть бути передані без нормативного дозволу, що може приймати місяці або роки. Покупці повинні факторувати цей час в плануванні угоди.
  • Labor і трудовий закон – У деяких юрисдикціях покупець може знадобитися для відзначення існуючих угод про збір персоналу або прийняття певних порушень працівника в місцевих трудових законах, таких як Європейська Союзна вимога прав Директива або аналогічні статути в інших країнах.

Попри те, що вони не можуть бути використані для того, щоб мати можливість втрати ключових активів, зв'язків з клієнтами або операційних ліцензій.

4. Експостративно-правовая форма

Одним з найбільш значущих юридичних ризиків у неускладнених зборах є правонаступна відповідальність — можливість, що покупець буде відповідальний за борги продавця, трт, або нормативні порушення. Під загальним корпоративним законом покупець активів не несе відповідальності за зобов’язання продавця, якщо одна з чотирьох виняток стосується: (1) покупець явно бере на себе зобов’язання; (2) угода становить де-факто злиття; (3) покупець є продовженням продавця; або (4) угода була введена в шахрайство. Однак деякі основні схеми над цим загальними правилами:

  • Під CERCLA покупець забрудненої нерухомості може бути строго лікується за витрати на очищення, навіть якщо вона не мала ролі в забрудненні.
  • Під час виступу Fair Labor Standards, покупець може бути повністю лікується для непрограшних зарплат, якщо він продовжує ті ж господарські операції з істотно однаковими працівниками.
  • Законодавство про відповідальність за товар, що продовжує виробляти дефектний продукт, може бути по спадковій відповідальності за травми, викликані проданими товарами, перед придбанням.

Затвердження суду банку, такі як порядок продажу 363, можуть виділяти найбільші попередні зобов'язання, але претензії щодо травми або неправильної смерті можуть вижити в деяких обставинах. Для зменшення відповідальності правонаступності покупців повинні структурувати придбання активів під керівництвом суду, коли це можливо, і включають надійні індемніфікаційні положення в небанкрутських операціях.

5. Фінансування та кредитна структура

Придбання незадоволеного бізнесу часто вимагає спеціалізованого фінансування, оскільки традиційні кредитори можуть бути небажані до задоволення від негабаритних активів або суб'єкта до настання ліцензій. Ключові питання фінансування включають:

  • Debtor-in-possession (DIP) фінансування – Якщо ціль знаходиться в розділі 11, боржник може вже мати фінансування DIP, які програють існуючі кредитори. Покупець може знадобитися припустити або замінити цей фінансування в рамках придбання.
  • Приорітет ліенсів] – У будь-якому дискетичному продажу розуміння пріоритету закріплених кредиторів є критичним. Юніори можуть отримувати мало чи ніщо, і вони можуть кинути виклик продажу, якщо вони вважають, що активи нецінені, що призводить до судових спорів, що затримує угоду.
  • Cash coldirect – Використання боржника касового забезпечення, таких як платежі клієнтів, під час справи про банкрутство суворо контролюється. Покупці повинні забезпечити, що боржник має повноваження використовувати готівку для підтримки операцій до закриття.

Залучення фінансового консультанта з досвідом роботи в дискримінованих операціях може допомогти структурувати фінансування, щоб уникнути останніх хвилинних порушень. Для подальшого читання на фінансування дискримінованих поглинань див. статтю Американської асоціації адвокатів про дистиційовані M&A.

6. Міжнародні виклики

Коли дисконтний бізнес має операції в декількох юрисдикціях, значною мірою багатопосадковуються юридичні складності. Законодавство нерухомості варіюється в залежності від країн, а також координація між судами не є автоматичним. Ключові питання включають:

  • Визнання іноземних проваджень – під розділом 15 Кодексу банкрутства США, іноземний представник може звернутися до визнання основного приходу, але співпраця між судами не гарантується. Це може створити затримки і невизначеність.
  • Cross-border рекламі] – Передача активів з іноземної дочірньої компанії може вимагати затвердження місцевих регуляторів або дотримання валютних контрольів, додаючи час і вартість угоди.
  • Податкові наслідки] – Крос-кордонні придбання можуть викликати з урахуванням податків, регулювання цін, а також податкові зобов’язання, які не присутні в вітчизняних пропозиціях. Покупці повинні моделювати податковий вплив кожної структури перед початком.

Зважаючи на те, що місцеві консультанти в кожній відповідній юрисдикції на початку процесу мають важливе значення для уникнення кошторисних сюрпризів. Для керівництва міжнародної реструктуризації зверніться до .

7. Літигація та контингентні затискачі

Підвищені бізнеси часто беруть участь у судових розглядах як плаценти, захисники, або обидва. Закінчення позовів може включати порушення договору, порушення патенту, відповідальності за товар або дії працевлаштування. Покупець повинен оцінити не тільки ймовірність втрати, але і вартість захисту і потенційний вплив на операції. У банкрутства боржник може мати можливість відхилити несприятливі договори або посунути позови зі знижкою, але покупець може спадковувати вплив, якщо позов виживає про продаж. Ретельно огляд всіх заставних і погрожених судових справ, включаючи оцінку страхового покриття, є критичним перед закриттям.

Стратегії для вирішення правових ризиків

У той час як юридичні завдання є суттєвими, досвідченими командами, які можуть керувати ними шляхом ретельного планування та виконання. Ці стратегії є важливими для успішного дискримінації.

Залучення спеціалізованого юридичного радника

Підбір коштів вимагає експертизи за стандартом M&A. Поважати консультанта з питань банкрутства, юристи з питань захисту навколишнього середовища та регулятивних фахівців перед підписанням листа інтенту. Ці фахівці можуть виявити питання, пов’язані з вирішенням проблем та допомогти структурувати операцію з мінімізації ризику. Дочекайтеся, поки після підписання терміну лист може обмежити Ваші параметри та збільшити витрати.

Проведення комплексного Due Diligence, Навіть під час тиску

Небезпечні продавці часто вимагають швидкого закриття, але ріжучі кути огляду небезпечні. Використовуйте судові бухгалтери для слідування фінансових нерівностей. Наказуйте екологічні фази I оцінки. Огляд всіх матеріальних договорів для обмеження завдань. Головні співробітники інтерв'ю та основні кредитори. Якщо своєчасність надзвичайно щільно, розгляньте нетримання міркувань з початковим депозитом, який повертається тільки для певних несприятливих знаходжень. Вартість додаткового старанності невелика порівняно з потенційною відповідальністю спадкових проблем.

Структура ТЗУ

Якщо продавець є в банкрутстві, погляньте погодження в розділі 363(b) для отримання судового порядку, який виділяє більшість передпродажних претензій. У небанкрутських угодах розглянути використання кредитної пропозиції, якщо покупець є захищеним кредитором, або придбання активів через застрахований або ресиверційний процес, який забезпечує "вільний і чистий" захист під державним законом. Кожна структура має торговельні марки, і оптимальний підхід залежить від конкретних обставин.

Неготитувати автовиїзду-виїзду та дедемніфікацію

Навіть у продажі банкрутства, деякі зобов'язання, такі як персональні претензії або зобов'язання щодо захисту навколишнього середовища, можуть вижити. Недотримання відшкодування від продавця або з нерухомості, і пошук повернення частини ціни на придбання для покриття потенційних претензій. У позасудових операціях, потрібно продавець забезпечити представництва та гарантії, що були повернені батьківською гарантією або ескорту. Міцність цих засобів буде залежати від фінансового стану продавця і конкурентної динаміки процесу продажу.

План інтеграції пост-обліків

Правові завдання не закінчуються при закритті. Пост-акцизійний інтеграція передбачає передачу ліцензій, вирахування клієнтів і співробітників, припустимо або строку дії договорів, і дотримання трудових законів. Розробити докладний план інтеграції, який призначає відповідальність за кожен нормативно-правовий крок, і включає бюджет для юридичних зборів, щоб впоратися з несподіваними питаннями. План добре-виконаної інтеграції може запобігти меншим проблемам від стати основними зобов'язаннями.

Розгляд страхових рішень

Представництво та гарантійне страхування (RWI) все частіше використовуються в дискримінованих операціях, хоча преміуми, як правило, вище і виключення більш широкий. У деяких випадках страхування екологічної відповідальності або судових практиках закупівель може перенести певні ризики до страховика. Хоча страхування не замінюється Due diligence, вона може забезпечити безпеку мережі для непередбачених претензій і допомогти мостові розриви в невибагливих умовах. Для подальшого читання на страхових рішеннях в дистиціованих M&A, зверніться Skadden's Restructuring Group.

Висновок

Зважаючи на непостійну стратегію, але вона вимагає дисциплінованого підходу до правового ризику. Складові процедури банкрутства, правопорушення, приховані заборгованості, нормативні обмеження, і транскордонні питання вимагають залучення досвідчених юридичних і фінансових консультантів з самого початку. Проведення ретельної перевірки, структурування угоди для максимального захисту судів, узгодження відповідних недемнозних, планів інтеграції, покупців можуть трансформувати юридичні виклики в керовані ризики. Для додаткового керівництва, вивчення ресурсів з , що розблокувати юридичний інформаційний інститут, який може переробити проблеми банкрутства[, що регулюється правою вартістю]