Table of Contents

Прийняті угоди стали основою для придбання угод, зокрема, коли покупці та продавці борються з тим, щоб погодитись з ціною покупки через різні проекції про майбутні результати. При структурованому правильні, заробіток дозволяє як сторонам поділитися ризиком та винагородою післяпродажної роботи компанії. Однак юридичні складові, які вимагають ретельної уваги. У статті передбачені поглиблений погляд на правові нюанси договірних угод, що здійснюють практичні вказівки з перспективою корпоративного юриста.

Розуміння угод про прибуток

Заробляючи-вихід є договірним механізмом, за допомогою якого продавець бізнесу отримує додатковий розгляд після закінчення терміну, якщо придбаний бізнес досягає зазначених фінансових або оперативних цілей. Це контингентний платіж, пов'язаний з майбутнім успіхом бізнесу. Заробляючи-виходи найбільш поширені в операціях, де є значний розрив оцінки - покупець вважає перспективи компанії нижче очікувань продавця.

Типові структури та метрики

Присвоюється витокам можна структурувати в численних способів, але більшість з них потрапляють в кілька поширених категорій:

  • Повернення на основі даних: Платежі, що спрацьовуються, коли бізнес досягає або перевищує певну рівень доходу протягом визначеного періоду (наприклад, рік один, рік два). Просте вимірювання, але може заохочувати короткострокові надходження доходів, які призводять до прибутковості.
  • EBITDA-на основі: Платежі, пов’язані з заробітками перед процентними рахунками, податкими, знеціненням та амортизацією. Більш тісно вирівняні з фінансовим здоров’ям бізнесу, але більш складним для розрахунку та предмету дебатів облікової політики.
  • Non-financial вертикалі заробітку: Платежі, пов'язані з оперативними досягненнями, такими як запуски продукту, нормативні затвердження, номери збирання клієнтів, або патентні потоки. Менш поширений, але важливе в галузі науки або техніки угод.
  • Hybrid Structure: Комбінації вище, часто з обшивкою багатоплитки або капели для обмеження впливу покупця.

Термін вимірювання зазвичай коливається від одного до трьох років, хоча більш тривалий періоди заробітку іноді використовуються для високорослих стартапів або фармацевтичних активів. Сума заробітку може бути фіксована, змінна або копчена в максимальному обсязі.

Переваги та недоліки

З точки зору продавця, заробляючи-вихід може дозволити більш високу загальну ціну покупки, дозволяючи продавцю брати участь у відкритому боці вони вірять, що вони створили. Для покупця, заробляючи вирівнює поштові зусилля продавця з подальшим успіхом компанії і зменшує передню касову накладку. Неприємні, заробляючі-виходи створюють потенційний тертя. Якщо покупець працює бізнес таким чином, що підлягає досягненню результату, суперечки можуть виникнути. Юридичні битви за за заробками не є некомерційними, роблячи обережні складання непереносимості.

Ключові правові розгляди для складання прибутку

Кожне забезпечення заробітку має бути безглуздо, що дасть можливість уникнути неоднозначності та зниження ризику судових спорів.

Очистити визначення метричних показників продуктивності

Витрата коштів повинна бути визначена з хірургічним прецизією. Умови вигоди, такі як «відходження» або «зростання прибутку» без посилання на ГААП або конкретні налаштування, запрошують незгоду. Визначення має вказати:

  • Точний метод формули або розрахунку.
  • Який контроль за принципами бухгалтерського обліку (наприклад, GAAP, IFRS, або модифікована версія).
  • Виключення або налаштування (наприклад, міжкомандні операції, ненадійні елементи, зміни облікових записів).
  • Чи вимірюється метрична на підставці або в складі комбінованого підприємства.

Для EBITDA-заробок на основі даних, це мудро визначити «нормалізовані» EBITDA та список додаткових недоліків (наприклад, одноразові витрати реструктуризації, пов'язані витрати), щоб запобігти покупцеві від витрат на покриття, які пригнічують EBITDA. Продавці повинні наполягати, що покупець зберігає послідовні практики обліку протягом усього періоду заробітку.

Умови оплати та терміни

Угоду необхідно вказати, як і коли заробіток платежів здійснюються: сума люмпу після періоду заробітку, що річного розстрочка або на досягнення віх. Використання ескродів або гарантій може зменшити ризик продавця. Деякі видатки дають можливість прискорити платіж, якщо покупець продає придбану компанію або бере певні дії, які б забезпечували виконання неможливості. Ці положення «зміни контролю» є критичними: повинні покупець продати бізнес до повного заробітку, продавець може знадобитися право отримати повне заробіток відразу або принаймні мати новий придбання зобов'язання.

Контроль операційної незалежності та управління

Одним з найбільш змістових питань є ступінь контролю продавця, який зберігає за бізнесом протягом періоду виручки. Якщо продавець залишається співробітником або менеджером, договір про заробіток повинен звернутися:

  • Будь ласкаво просимо та видаткові повноваження: Чи може продавець видатки, оренда або пожежний персонал, або запустити нові продукти без узгодження покупця?
  • Автономія проти інтеграції: Скільки оперативна незалежність продавець має? Покупець може захотіти інтегрувати бізнес швидко, але інтеграція може погіршити здатність продавця вдарити цілі заробітку.
  • Покупець зобов'язується надати достатні ресурси (наприклад, IT підтримка, доступ до каналів продажів) для забезпечення досягнення результату.

Софісований прибуток часто включають в себе пункт «доброї віри», який вимагає покупця, щоб діяти, і не навмисно розчаровує досягнення результату заробітку. Деякі юрисдикції несуть обов'язок віри навіть без чіткого пункту, але це безпечніше, щоб включити один.

Механізми вирішення спорів

Оскільки визнання не погоджується, що процес вирішення спорів повинен включати в себе процес вирішення спорів. До опцій відносяться:

  • Незалежна роздільна здатність облікового запису: Якщо сторони не можуть згодні з фінансовими підрахунками, нейтральна стороння бухгалтерська фірма (наприклад, велика четвірка) буде визначати суму. Це економічно вигідно і швидко.
  • Арбітація: Для більш широкого розгляду спорів (наприклад, порушення оперативних ковенантів), обов'язковий арбітраж за правилами AAA або JAMS віддають перевагу судовим практикам, оскільки він швидше і приватний.
  • Високо специфічні брючні райдери: Деякі угоди мандатують, що всі облікові спори вирішуються за позначеною особою (наприклад, колишній КЛО цільової компанії), рішення якого є остаточним.

Продавці повинні забезпечити, що положення вирішення спорів не підлягають надмірно на користь покупця. Обидві сторони повинні ділитися вартістю нейтрального бухгалтера.

Захисні затискачі: Повернуті дії та шліфування

Покупці часто вставляють пункти, які дозволяють припинити процес отримання прибутку, якщо продавець порушує обмеження, що посилює обмеження, або якщо бізнес-матеріали порушує угоду про придбання. Попередження продавців може бути захист від покупця, приймаючи дії, які, ймовірно, роблять заробочі цілі неможливо, наприклад, дивертуючі клієнти, рухомі операції або припинення товарної лінії. «Найпопулярніше нації» пункт іноді використовується, де покупець зобов'язується не лікувати поділ на результат, несприятливо порівнюючи його інші бізнес-блоки.

Стратегії ефективного неготування присвоювань

Успішні переговори з виходом коштів вимагають балансу між оптимізмом та реалізм. До таких стратегій можна допомогти як сторони, які не мають спільного підводного руху.

Витратні витрати через відкриті комунікації

Перед складанням сторони повинні обговорити основні припущення, що рухаються заробітком. Що робить покупець вірити бізнес може досягти? Які проекції зростання продавця? Виявлення невідповідностей рано перешкоджає скороченню часу. Часто корисно створити спільну фінансову модель, яка показує виплати заробітку під різними сценаріями. Ця модель може бути включена в угоду як приклад, що говориться, хоча б не як обов'язковий проекція.

Залучення юридичних та фінансових експертів

Адвокати M&A з досвідом роботи з видобуванням можуть бути призначені для визначення проміжків, які можуть призвести до судових спорів. Податкові консультанти повинні також брати участь: лікування виплат заробітку під Внутрішній код доходів (наприклад, чи є вони кваліфікують як процес продажу або обробляються як контингентна компенсація) має значні наслідки для готівки. Наприклад, якщо прибуток структурується як додаткова ціна покупки, продавець може бути в змозі повідомити його на підставі розстрочки під розділом 453 Кодексу. IRS Publication 537 забезпечує керівництво по розстрочках.

Неготитуйте гнучкість і налаштування

Не можна передбачити ринкові умови протягом трьох років. Тому, якщо виникають певні події (наприклад, рецесія, основна втрата клієнтів, зміна стандартів бухгалтерського обліку). Сторони можуть згодні на пункті «матеріального несприятливого ефекту», який тимчасово призупиняє або зменшує цільову цільову аудиторію, якщо відбуваються конкретні несприятливі події. Крім того, механізм «попереднього спільного доступу» може збільшити прибуток, якщо бізнес невиконає очікування різко.

Документація процесу переговорів

Якщо остаточне слово, суди іноді виглядають невизначною історією для тлумачення неоднорідних умов. Продавці повинні тримати докладні ноти розмов, листів та проектів. Якщо обидві сторони мають намір, що певні коригування будуть зроблені (наприклад, виключаючи дохід від нової лінійки продуктів), що не повинно бути явно зазначено в угоді, не залишають на імплементацію.

Розглядання договору про зайнятість продавця або консультування

Якщо продавець залишиться з бізнесом після закриття, то заробляючи-випуск повинен бути парований з трудовим або консультаційним договором, що вирівнює стимули. Договір про зайнятість повинен вказати обов'язки продавця, компенсацію та підстави для припинення. Вирівняння відбувається, коли заробіток вимагає однієї поведінки, але угода про працевлаштування змушує іншого. Наприклад, якщо заробіток на основі EBITDA є на основі, але відшкодування продавця пов'язана з доходом, продавець може ігнорувати витрати. Єдиний стимул структура зменшує конфлікт.

Податкові та бухгалтерські наслідки зароблених

Податкове лікування виручок може істотно вплинути на чистий прибуток, отриманий продавцем. Планування проперів є важливим.

Податкування з Перспективи продавця

Для цілей податку на прибуток, заробляючи, зазвичай, обробляється в рамках ціни на купівлю, не як компенсація за послуги. Це означає, що продавець визнає надходження капіталу, коли отримано прибуток, за умови, що продаж кваліфікує як продаж активів або запасів. Якщо виплата заробітку структуровані протягом декількох років, продавець може використовувати спосіб розстрочка на кожному платіж, поки він фактично не отримує. Однак спосіб розстрочки має обмеження на загальноторговельний запас або якщо сумарна ціна продажу посилена. IRS Form 6252 використовується для позначення продажу. Продавці також можуть бути в курсі.

Перспектива покупця: контингентний облік

Під ASC 805 (Роз'яснення щодо бізнесу), покупець повинен визнати справедливу вартість контингентного розгляду (зроблення) на дату придбання, навіть якщо платіж не визначений. Це створює відповідальність (або інструмент капіталізації) на балансі покупця. Зміни у справедливій вартості відповідальності визнаються в заробітку кожного періоду, поки контингент не буде вирішена, що може ввести в собі летючість у заяві про дохід покупця. Покупці також повинні розглянути, чи відповідає за визначення похідної та чи є обов'язковим. Юридичні консультанти повинні координувати з аудиторами покупця, щоб забезпечити непричинок без звітності.

Загальні Питви та Як уникнути

Незважаючи на найкращі наміри, часто стають джерелом судових спорів. До найбільш часто відносяться питання:

  • Амбігусні визначення бухгалтерського обліку: Використання специфічних посилань на GAAP і список дозволених регулювань.
  • ]Покупець не може працювати в звичайному режимі:. Угода повинна чітко вимагати покупця, щоб працювати в звичайному режимі, що відповідає за минулу практику, доки не закінчиться термін заробітку.
  • ]Безпека доступу до фінансової інформації: Продавці повинні зберігати право переглядати щомісячні фінансові звіти та проводити перевірку на результат.
  • Дизамени за інтеграцію: Якщо покупець об'єднує придбаний бізнес в власні операції, відстеження заробітку стає складно. Пригода на спеціальному підрозділі або при розміщенні карвінга.

Висновок

Заробляючи-вихідні інструменти для розмахів у операціях з визначенням М&A, але вони вимагають суворого юридичного супроводу та реалістичного переговорів. Обидва покупці та продавці повинні залучати досвідчених консультантів рано, фокусуватися на чітких визначеннях, і очікуванні потенційних конфліктів. За допомогою вирішення юридичних висновків, визначених вище, продуктивності метрики, термінів оплати, оперативного контролю, вирішення спорів та податкових наслідків, Сторони можуть структурувати заробітки, які дійсно вирівняли інтереси, а не заспокійливе. Для подальшого читання, [[FLT]]Harvard Law School Forum on Corporate Governance Секція [MentBitAsight & [[Fsight]