Table of Contents

У разі виникнення проблем, які виникли внаслідок фінансової ефективності, операцій, інтелектуальної власності, контрактів з клієнтами, які мають право на забезпечення ретельної перевірки. Тим часом продавці повинні захищати свій бізнес від ризиків конкурентної шкоди або публічного впливу, якщо угода про конфіденційність.

Ця Угода виходить за межі простої правової формальності. У контексті злиття та поглинання (M&A), НДА виступає інструментом управління, який визначає правила залучення, встановлює очікування, як буде оброблятися інформація, і встановлює фундамент довіри між сторонами. Прийняття кращих практик у підготовці цих угод може запобігти дорогим юридичним спорах і захистити основну вартість угоди. Ця стаття визначає основні стратегічні міркування та оперативні механіки для створення НДА, адаптовані спеціально для проведення переговорів.

Стратегічна роль НДА в трансакціях M&A

Багато партій дивляться НДА як рутинний адміністративний крок, але в контексті M&A він несе суттєву стратегічну вагу. Правильно оформлені сигнали НДА, що покупець серйозно і готовий залучати до субстанційних дискусій. Для продавця це основний механізм контролю потоку чутливої інформації потенційному контрагенту. Отримання структури неправильно може призвести до того, як вона дійсно починається.

Розглянемо ризики, властиві процесу придбання. Конкурент може намагатися позувати як покупця, щоб отримати доступ до тісних охоронних моделей, клієнтських списків, або продуктів дорожні карти. Надлегка ДА може піддаватися бізнесу до цих ризиків без належного юридичного або фінансового рекурсу. Зовні, надмірно обмежена ДА може оглянути можливість покупця проводити належну оцінку, потенційно веде до нижчої оцінки або угоди, яка згорається під час післягадного огляду. Нетримання ДА часто є першим випробуванням динамічного між покупцем і продавцем. Урівноважена угода, що захищає майно продавцем продавцем, при цьому достатньо гладкий доступ може здійснити покупець.

Основні елементи припасно-граде НДА

Під час стандартного бізнесу НДА охоплює основи конфіденційної інформації, що набуває на придбання НДА, має бути більш надійним і адаптованим до конкретної природи угоди. Нижче наведені основні компоненти, які вимагають ретельного складання.

1. Визначення конфіденційної інформації з прецизією

Визначення конфіденційної інформації є постером всієї угоди. Визначте або по-ширині мови створює неоднозначність, що може призвести до спорів. У контексті придбання цього розділу слід явно об'єднувати категорії інформації, що поділяться. Зазвичай це включає фінансову звітність, моделі проекції, клієнтські та постачальникські списки, дані про людські ресурси, портфоліо інтелектуальної власності, вихідний код, карти товарів, а також те, що переговори відбуваються (загальна секреція).

Багато угод використовують гібридний підхід: вони вимагають розкриття чітко позначених документів, але також включають пункт «катех-всі» для інформації, що розкриється або візуально під час зустрічей. Ця усна інформація зазвичай потрібно підвести підсумок у письмовій формі протягом встановленого періоду, часто 30 днів, щоб кваліфікувати як конфіденційну. Найкраща практика диктує, що визначення повинно бути достатньо докладно, щоб покриття конкретних наборів даних, які представлені в віртуальній кімнаті даних (VDR) без того, що вона захоплює тривіальну або загальнодоступну інформацію. Уніформа торгових секретів Акт забезпечує корисний юридичний базовий супровід подальших угод, але не вимагає подальших угод, а також, які не відповідають актуальним питанням торгівлі, а також, а також, а також, а також, ані угоди.

2. Випробоване призначення та використання обмежень

Сильна НДА явно обмежує використання конфіденційної інформації покупця на виключно мету оцінки потенційної угоди (далі «Доступне призначення»). Це перешкоджає покупцеві з використанням власних комерційних переваг, таких як вдосконалення внутрішніх мереж розподілу або погашливих клієнтів, при цьому угода розглядається.

Обсяги поставленого мети повинні бути ретельно підготовлені. Вона повинна дозволити комплексний Due diligence, включаючи обговорення з управлінням та консультантами третіх сторін. Однак, вона повинна явно заборонити використання інформації для конкурентних цілей, розробки продукту або будь-якої іншої діяльності поза перспективним придбанням. Цей обмеження зазвичай поширюється на афілійовані особи покупця, інвестиційні партнери та джерела фінансування, які вимагають їх згоди на той же термін.

3. Виключення та виключення

Стандартні виключення продають інформацію, яка є: (а) вже загальновідомою (про відсутність несправностей приймаючої партії), (б) правовідомо про прийомну партію до розкриття, (c) самостійно розроблену особою, що отримує без використання розкриваються матеріалів, або (d) необхідно розголошувати закон, регулювання або судове замовлення.

Хоча ці карвінги здаються стандартом, їх застосування в M&A можуть бути хитрощі. Наприклад, якщо покупець протягом років відстежує конкурента, вони можуть вже мати конфіденційні дані галузі. Визначаючи "фірні знання" вимагає ретельної документації. Виняток для юридичної компульції особливо важливо для покупців публічної компанії, які можуть знадобитися для подачі НДА як експонату для своїх пальників, хоча вони можуть вимагати конфіденційного лікування чутливих умов. У тому числі надання, яке вимагає отримання партії, щоб повідомити про закриття партії відразу після отримання правового запиту на інформацію, дозволяє дискотечну партію шукати захисне замовлення перед будь-яким розкриттям.

4. Термін, Виживання та повернення інформації

Придбання НДА повинна визначити період, для якого інформація залишається захищеною. Під торговим таємним законом захист триває до тих пір, поки інформація залишається секретною. Для неторгівельної конфіденційної інформації, угода зазвичай визначає фіксований термін конфіденційності, часто починаючи від двох до п'яти років від дати розкриття.

Якщо угода закривається, NDA зазвичай видається і замінюється представництвами, гарантій і ковенантів в угоді про купівлю. Якщо угода не триває, покупець зазвичай потрібно оперативно повернути або знищити всі конфіденційні матеріали, що надаються в процесі проведення перевірок. Зазвичай це зобов'язання включає сертифікацію руйнування, підписаного співробітником покупця. Виживання зобов'язань конфіденційності в період після закінчення терміну є критичною зоною переговорів. Продавець хоче більш тривалий термін виживання, щоб забезпечити його майновою інформацією, залишається захищеною навіть якщо покупець має можливість зворотно-інженер або запам'ятати дані перед поверненням.

5. Розкриття представникам

У практиці корпоративного покупця не може оцінити угоду самостійно. Покупець повинен бути дозволений для участі конфіденційної інформації з її посадовими особами, директорами, співробітниками, юридичним радником, фінансовим радником, бухгалтерами та технічними експертами (колекційно, «Репрезентатив»). НДА має чітко авторизувати дане розкриття, але вона також повинна накладати сувору відповідальність покупцеві за будь-яке порушення договору її представниками.

Вказано пункт «jump-проектор», що вимагає покупця отримувати юридично обов’язкові письмові угоди від своїх представників до будь-якого розкриття. Це забезпечує, що сторонні консультанти безпосередньо пов’язані з тими самими умовами конфіденційності, що дає продавцю пряму лінію рекурсу, якщо консультант витікає дані.

Розширені положення щодо визначення умов

За межами фундаментних елементів, комплексні операції вимагають додаткових шарів захисту, вбудованих безпосередньо в структуру НДА.

Стійкі Написи

Підстилки є потужним забезпеченням, що перешкоджає потенційному окупцю, який має доступ до негромадської інформації від прийняття ворожих дій проти цільової компанії. Це включає заборони купівлі акцій цільового акції на відкритому ринку, що робить тендерні пропозиції, наносити на заміну дошки, або публічно оприлюднювати намір придбання компанії за межами договірного процесу.

Постійні положення є важливим для захисту цільової компанії. Без того, покупець може використовувати інформацію про майно, що навчається в процесі проведення перевірок (наприклад, визначення слабкості в ціні запасів) для запуску торгівельного конюшини. Ці пункти зазвичай тривають за визначений період, наприклад, 12 до 24 місяців, після припинення НДА. Вони є стандартним терміном в НДА для приватних компаній придбання і однаково важливі для публічної компанії "Бейкові гомілки", де переговори починаються на дружній основі.

Несолідні та необережні клаптини

Значний ризик цільової компанії в занедбаній угоді полягає в тому, що покупець буде використовувати свої інтимні знання керівних та інженерних команд для підбору свого верхнього таланту. Несолідаційний пункт забороняє покупцеві від засобливості або наймішого персоналу цілі протягом певного періоду після припинення NDA, часто 12 до 18 місяців.

Ці пункти можуть бути взаємопов’язані або односторонні. Вони можуть включати в себе карвінг для загального публічного рекламу або для співробітників, які ініціювають контакт з покупцем. Неготування обсягів цього положення є вирішальним, оскільки покупці можуть сперечатися, що це несправедливе обмеження їх здатності до наймішого ринку праці. Прометом є обмеження заборони ключових виконавчих органів і високоспеціалізованих технічних співробітників, визначених під час проведення перевірок.

Виключний Relief і специфічний продуктивність

Конфіденційна інформація, особливо комерційні секрети, часто не можна адекватно компенсувати за рахунок грошових збитків. Якщо покупець витікає майновою дорожню карту продавця, отримана конкурентна шкода може бути безповоротною. НДА має явно державу, що в разі порушення, дискримінація сторона має право шукати нез’ємне рельєф або конкретне виконання з суду, щоб запобігти подальшому зловживанню.

Ця стаття є заявою про неадекватність правових засобів. Вона надає можливість розкриття партії йти до суду за негайним порушенням порядку або без необхідності довести, що гроші недостатньо. Включаючи це положення надішле сильний сигнал розірвання і забезпечує надійний механізм виконання.

Пошиття угоди: Одна-Вей проти. Обов'язкова конфігурація

Структура НДА повинна відображати характер інформаційного потоку. У прямій придбанні продавець є основною дискотечною особою (розширюючи його книги та записи), а покупець є приймаючою стороною. Ця стандартна ситуація викликає на одну сторону НДА.

Однак, баланс переходить в інші сценарії. У об'єднанні рівних, спільної венчурної діяльності або ситуації, де покупець повинен розкрити власну фінансову можливість, стратегічні плани, або синергію даних продавцю, необхідна взаємна НДА. Обов'язкові НДА лікують як сторони, так і як розголошуючі, так і ресивери. Вони більш складні для переговорів, оскільки сфера захисту, відчуження і відповідальність застосуються симетрично.

Поширена помилка в взаємовідношенні НДА не враховується до належної чутливості кожної сторони інформації. Технологія стартового еквайрингу зазначеної компанії буде мати дуже різні сенси, ніж зазначена компанія. Проектування повинно дозволити конкретним графікам або правам, які пошиті кожній стороні, навіть в рамках взаємозаміни. Правильно структурувати напрямок потоку є важливим для забезпечення правого рівня захисту для партії з найбільшою кількістю втрати.

Навігація комплаєнсу, безпеки даних та цифрових ризиків

Сучасні переговори з придбанням передбачають передачу масових обсягів цифрових даних. Це підвищує суттєві проблеми з дотриманням та безпекою, які повинні бути адресовані в рамках НДА.

Положення про конфіденційність даних (GDPR, CCPA)

Перекази транскордонних даних за результатами перевірки вимагають суворого дотримання законів про конфіденційність, таких як Генеральний регламент захисту даних Європейського Союзу (GDPR) та Закон про конфіденційність споживачів Каліфорнія (CCPA). Під ГДП, передача персональних даних громадян ЄС до потенційного покупця вимагає законної бази. Хоча "правові інтереси" є найбільш часто використовуваною основою, вона повинна бути ретельно документована і розкрита. НДА повинна мандатувати, що покупець обробляти будь-які особисті дані, суворо для цілей оцінки due diligence.

Для міжнародних угод Стандарт договірних клаптяв (SCCs) може знадобитися як доповнення до НДА до законно перенести дані за межами Європейського економічного району. Аналогічно, CCPA вимагає чіткості на тому, чи поділяється дані для конкретної "бізнесу" (оцінка угоди) і забороняє покупця від збереження, використання або дискольшиву даних для будь-якого іншого призначення. Недотримання цих вимог може призвести до суттєвих штрафів і нормативних скуштувань.

безпечні номери даних та технічні елементи

Сучасна НДА повинна включати певні технічні гарантії. Угоду слід затвердити, що всі конфіденційні матеріали повинні бути розміщені в захищеному віртуальному номері даних (ВДР) з контрольованим доступом. Покупець повинен бути заборонений для завантаження конфіденційних документів на локальні жорсткі диски або друкувати їх без явного дозволу.

Надання, що вимагає використання зашифрованих файлів, багатофакторної автентифікації та детального журналу аудиту, який доступно до якої інформації в який час стає стандартом. Цей "план обробки даних" може бути доповнений до НДА. За допомогою уточнення цих технічних вимог, угода рухається від чисто правової бази до протоколу оперативної безпеки.

Антимонопольний та Hart-Scott-Rodino

Конфіденційні угоди не повинні відповідати вимогам до попереднього повідомлення про попередні вимоги до Харт-Сотто-Родіно (HSR) Акту. НДА має явно дозволити сторонам надавати інформацію антимонопольного радника і зробити необхідні нормативні угоди. Однак, вона також повинна містити "чисту команду" надання високочутливих даних, забезпечуючи, що стратегічна команда угоди не має доступу до конкурентно чутливих даних цін до моменту, поки не наданий період очікування або зазор.

FTC's Premerger Notification Office надає вказівки про те, як повинні бути структуровані ці інформаційні біржі. Добре оформлена NDA сприяє цьому, створюючи чіткі межі для потоку конкурентних даних.

Загальні положення в угодах про конфіденційність

У разі придбання НДА може бути вбитий навіть досвідчений неготитор. Уникаючи цих поширених підводних каменів, можуть заощадити значний час і юридичний рахунок.

Використання стандартної бізнес-навігації

Найчастіші помилки є рекупцією стандартної комерційної NDA для комплексної угоди M&A. Стандартні НДА не мають вирішальних положень, таких як притиснення, неолімотивні угоди, специфічні засоби виконання та комплексні процедури обробки даних. Використання генплану залишає сторони, які піддаються ризику, які є унікальними для контексту транзакцій.

В’їзд до Дефіну «Репрезентативності» та «Афіліати»

Погано визначений обсяг представників може створити проміжок відповідальності. Якщо фінансовий консультант покупця витікає інформація, продавець потребує чіткого шляху для утримання покупця відповідальним. НДА має явно утримувати покупця, відповідального за дії своїх представників. Аналогічно визначення "Афіліати" повинно бути точним, оскільки покупець може спробувати використовувати окрему дочірню компанію для обхвату обмежень НДА.

Неадекватна тривалість циклу Deal

Настроювання невідповідного терміну конфіденційності може бути небезпечним. Якщо угода має один-річний термін і процес Due diligence займає 18 місяців, інформація програє свій захищений статус перед укладеним договором. Продавці повинні забезпечити тривалість зобов'язань конфіденційності досить довго, щоб обкладинка всієї негоституції і, якщо угода не зникає, виживання періодом для захисту інформації після закінчення.

Невідповідність місцевими законами

Міжнародне M&A вимагає дотримання законів кількох юрисдикцій. Керування законом, місцем та юрисдикційними пунктами необхідно ретельно вибрати. Крім того, мова договору повинна містити вимоги до перекладу для неанглійських говорних судів. Недотримання згоди на юрисдикцію цільової компанії може надати ключові умови, що не посилаються.

Висновок

Угода про конфіденційність є більшою, ніж передумовою для проведення переговорів. Це стратегічний інструмент, який формує поведінку сторін, захищає найчутніші активи бізнесу, і встановлює операційну раму для проведення перевірок. Зосереджуючись на чітких визначеннях, відповідних обмежень використання, надійних зобов'язань за безпекою та специфічних захистах M&A, таких як стенди та несолідні пункти, сторони можуть вести переговори з більшою впевненістю та ефективністю.

Зважаючи на досвідчений юрист з питань планування або перегляду НДА є інвестиціями, які оплачують дивіденди в сфері зниження ризиків та управління процесом. Незалежно від того, чи є ви покупець, який шукає прозорість або продавець, що захищає значення Вашої компанії та секрети торгівлі, розуміння та впровадження цих кращих практик є критичним кроком до успішної та сумісної угоди.