Table of Contents

В мире контрактов и юридических соглашений термин форс-мажорные обстоятельства играет решающую роль. Он относится к непредвиденным событиям, которые мешают сторонам выполнять свои договорные обязательства. Понимание этих положений имеет важное значение для бизнеса и частных лиц, чтобы ориентироваться в неожиданных сбоях, справедливо распределять риск и поддерживать коммерческие отношения, даже когда обстоятельства становятся хаотичными. Независимо от того, разрабатываете ли вы простое соглашение об обслуживании или сложный международный контракт на поставку, хорошо продуманная форс-мажорная оговорка может определить, переживет ли ваш бизнес кризис или будет похоронен под ответственностью. В этом всеобъемлющем руководстве мы разбиваем каждый аспект форс-мажорных обстоятельств: что это такое, как это работает, что ищут суды и как составлять оговорки, которые противостоят реальному стрессу.

Что такое форс-мажорный пункт?

форс-мажорная оговорка является договорным положением, которое освобождает обе стороны от ответственности или обязательства, когда происходят чрезвычайные события, которые находятся вне их контроля. Термин происходит из французского права, означающего «превосходную силу», и современные оговорки о форс-мажорных обстоятельствах встречаются практически в каждом коммерческом контракте. Они не являются автоматическими в большинстве правовых систем; вы должны явно включать их, чтобы извлечь выгоду из их защиты. Без такого положения стороны могут нести ответственность за неисполнение, даже если ураган или пандемия сделали невозможным выполнение.

По своей сути, форс-мажорная оговорка действует как механизм распределения рисков. Когда событие, перечисленное в оговорке, или событие, которое соответствует общему определению, делает работу невозможной или непрактичной, обе стороны освобождаются от работы на время события и часто от ответственности за ущерб, причиненный неисполнением. Это предотвращает наказание любой из сторон за то, что ни одна из сторон не может контролировать. Масштабы и триггерные события широко варьируются. Некоторые оговорки узко разработаны для охвата только «Актов Бога», таких как землетрясения или ураганы. Другие широкие, охватывающие все, от кибератак до пандемий. Точный язык определяет, квалифицируется ли конкретный кризис.

Исторический фон

Концепции форс-мажорных обстоятельств существовали на протяжении веков. Римское право признало принцип vis major (высшая сила) как защиту от нарушения. Позже французское гражданское право кодифицировало форс-мажор в Наполеоновском кодексе, а английское общее право разработало доктрину фрустрации цели. Однако современная клаузула о коммерческих форс-мажорных обстоятельствах является созданием контракта, а не общего права. Поскольку суды неохотно переписывают контракты, стороны должны вести переговоры об этих гарантиях. Пандемия COVID-19 еще больше изменила ландшафт, побуждая многие юрисдикции обновлять свои уставные рамки и руководство прецедентным правом.

События, которые покрываются форс-мажорами

Большинство положений о форс-мажорных обстоятельствах перечисляют конкретные категории событий. Хотя перечень может быть адаптирован к отрасли, типичными примерами являются следующие:

  • Природные катастрофы, такие как землетрясения, наводнения, ураганы, торнадо, извержения вулканов и лесные пожары.
  • Войны, терроризм и политические беспорядки, включая вооруженный конфликт, гражданскую войну, восстание, саботаж и террористические атаки.
  • Пандемия и широко распространенные чрезвычайные ситуации в области здравоохранения (особенно после COVID-19). Многие контракты теперь явно ссылаются на «эпидемию», «пандемию» или «чрезвычайную ситуацию в области общественного здравоохранения».
  • Забастовки и трудовые споры, связанные с участием собственных работников исполняющей стороны или третьих лиц (например, портовых рабочих).
  • Правительственные действия или юридические ограничения, такие как эмбарго, торговые санкции, конфискация, экспроприация и приказы регулирующих органов, которые блокируют работу.
  • Инфраструктурные сбои , включая отключения электроэнергии, отключение интернета или обрушение транспортной сети, которые не вызваны стороной, ищущей помощи.
  • Кибер-события , такие как крупномасштабные взломы, атаки вымогателей или сбои сервера — все чаще встречаются в современных контрактах.
  • Перебои в цепочке поставок , которые являются результатом любого из вышеперечисленных, хотя многие контракты теперь добавляют отдельную оговорку о прерывании цепочки поставок.

Важно отметить, что простое обозначение события как «форс-мажор» недостаточно. Событие должно фактически предотвращать, препятствовать или задерживать исполнение, а пункт должен явно охватывать этот тип события или использовать широкую фразу «уловить все». Например, контракт, в котором указан только «ураган», может не охватывать длительное закрытие порта, вызванное ураганом, если пункт требует, чтобы событие непосредственно повлияло на собственные средства исполняющей стороны.

Правовые требования для вызова форс-мажорных обстоятельств

Даже если событие, как представляется, подпадает под действие данного пункта, сторона должна соответствовать нескольким юридическим пороговым значениям, чтобы успешно полагаться на него.

Причина: событие должно привести к неисполнению

Если сторона могла бы выполнить, несмотря на событие, например, с помощью альтернативных поставщиков или методов, то положение не может оправдать исполнение. Это часто является наиболее спорным вопросом в форс-мажорных спорах. Например, если завод закрыт из-за блокировки правительства, но компания могла бы перенести производство на незатронутое предприятие, положение может не применяться. Заявляющая сторона должна доказать четкую цепочку причинно-следственной связи, связывающую событие с конкретным обязательством, которое она не выполнила.

Невозможность vs. непрактичность

Многие форс-мажорные положения требуют, чтобы производительность была невозможна , а не просто более дорогой или неудобной. , которые используют более низкий стандарт коммерческой невыполнимости, который оправдывает производительность, когда это было бы необоснованно дорогостоящим или коммерчески неразумным. Выбранный язык имеет огромное значение. Например, поставщик, пострадавший от закрытия порта, может утверждать о неосуществимости, если доставка по воздуху стоит в три раза больше, но суд может отклонить, что, если контракт требует «невозможности». В юрисдикциях общего права «невозможность» интерпретируется строго; даже увеличение стоимости на 500% может не соответствовать, если это буквально невозможно выполнить.

Требования к уведомлению

Практически все форс-мажорные оговорки требуют от затрагиваемой стороны незамедлительно уведомлять другую сторону. Типичные сроки уведомления варьируются от 24 часов до 30 дней. Непредоставление своевременного уведомления может лишить права требовать форс-мажор. В уведомлении должно описываться событие, его влияние на производительность и ожидаемая продолжительность. Некоторые оговорки также требуют постоянного обновления каждые несколько дней. Наилучшая практика заключается в отправке уведомления, даже если полное воздействие неизвестно, с обещанием предоставить более подробную информацию позже.

Обязательства по смягчению

Сторона, требующая помощи, должна предпринять разумные шаги для смягчения последствий форс-мажорного события. Это может означать поиск альтернативных поставщиков, перенаправление поставок или использование замещающих сотрудников. Если сторона ничего не делает и просто прекращает выполнять, защита от форс-мажорных обстоятельств может потерпеть неудачу. Обязательство по смягчению может также включать использование защиты от форс-мажорных обстоятельств для запроса продлений от субподрядчиков. Суды обычно считают, что усилия по смягчению должны быть коммерчески разумными, а не героическими.

Ограничения и исключения

Предписания о форс-мажорных обстоятельствах не являются волшебными щитами.Суды часто толкуют их строго, и многие из них содержат явные исключения, которые могут удивить неосторожных сторон.

предсказуемость

Если событие было предсказуемо в момент подписания контракта, а сторона не обращалась к нему, суд может отказать в форс-мажорных обстоятельствах. Например, после землетрясения в Японии в 2011 году некоторые контракты исключили землетрясения, потому что они были предсказуемы в этом регионе. COVID-19 теперь сделал пандемии «известным риском», поэтому будущие контракты могут либо явно их перечислить, либо полностью исключить их. Лучший подход заключается в том, чтобы включить широкий охват, который охватывает даже предсказуемые события, если они не были специально предусмотрены.

Исключенные события

Многие положения специально исключают:

  • Экономические трудности (например, рост цен, колебания валют, потеря финансирования).
  • [[ФЛТ:0]] Небрежность или неправомерное поведение [[ФЛТ:1]] истца.
  • Удары собственных сотрудников заявляющей стороны , если пункт охватывает только забастовки третьих сторон.
  • (FLT:0) Нормальные погодные условия (FLT:1) (например, сезонные дожди, которые ожидаются).
  • (FLT:0) Правительственные действия, которых сторона могла разумно избежать (например, неполучение необходимого разрешения).

Коммерческая непрактичность и волатильность рынка

Чистые колебания рынка, такие как внезапный 50%-й скачок цен на сырье, почти никогда не считаются форс-мажорными событиями. Если в оговорке явно не содержится «перерыв в цепочке поставок» или «ценовая волатильность», суды обычно удерживают стороны в их сделке. Некоторые контракты используют оговорку «трудности» в качестве отдельного механизма для решения экстремальных экономических сдвигов. Оговорки о трудностях позволяют пересмотреть, а не прямо оправдывать производительность, и они обычно требуют, чтобы событие коренным образом изменило равновесие контракта.

Разработка лучших практик для форс-мажорных положений

Учитывая ставки, тщательная подготовка имеет важное значение. Пункт шаблона, скопированный из онлайн-шаблона, может быть опасно расплывчатым. Вот ключевые элементы, которые необходимо учитывать при написании или обновлении пункта о форс-мажорных обстоятельствах.

Определите события с особенностью и уловкой - все

Перечислите все прогнозируемые события, относящиеся к вашей отрасли, но также включите все, такие как «любое другое событие, не зависящее от затрагиваемой стороны», чтобы охватить непредвиденные обстоятельства. Без всех, пандемия или кибератака, которая не была конкретно названа, может не соответствовать требованиям. Для таких отраслей, как строительство, добавьте «неблагоприятные погодные условия за пределами исторических средних значений» и «задержки в правительственных разрешениях».

Установите четкие процедуры уведомления

Укажите, когда, как и кому должно быть направлено уведомление. Используйте конкретные сроки (например, «в течение пяти рабочих дней с начала мероприятия») и требуйте, чтобы уведомление включало описание, предполагаемую продолжительность и предлагаемый план смягчения последствий. Также требуйте, чтобы пострадавшая сторона предоставляла периодические обновления - еженедельно является обычным явлением - до окончания мероприятия.

Определите продолжительность и последствия

Что произойдет, если форс-мажорное событие продлится дольше определенного периода? Общие варианты включают:

  • [[ФЛТ:0]] Приостановление [[ФЛТ:1]] обязательств без штрафа в то время как событие продолжается.
  • Право на прекращение после определенного периода (например, 90 дней), если событие сохраняется.
  • Никакой ответственности за задержку или неисполнение, но не право на прекращение (оставление контракта в подвешенном состоянии).
  • Частичное облегчение (например, оправдание только части обязательств).
  • Возможность замены производительности (например, предоставление поставщику возможности поставлять другой продукт эквивалентной стоимости).

Распределить риск снижения издержек

Например, если поставщик использует более дорогой метод доставки, который несет дополнительные расходы? В пункте следует указать, должна ли затрагиваемая сторона нести эти расходы, разделить их или быть освобождена от поиска смягчения последствий за разумным порогом. Если в пункте ничего не говорится, суды часто требуют, чтобы затрагиваемая сторона несла расходы в рамках своей обязанности по смягчению последствий.

Включите форс-мажорный пункт в каждый критический контракт.

Многие владельцы бизнеса упускают из виду форс-мажорные обстоятельства в небольших соглашениях, но это часто те самые контракты, которые могут вызвать наибольшие сбои. Сделайте это стандартной практикой. Также рассмотрите каскадные оговорки: если субподрядчик вызывает форс-мажор, главный подрядчик должен иметь возможность ссылаться на него против клиента. Хорошо составленный пункт создает цепочку защиты.

Консультирование юридических экспертов и использование типовых положений

Поскольку законы различаются в зависимости от юрисдикции и отрасли, всегда есть квалифицированный адвокат, который рассматривает ваш язык форс-мажорных обстоятельств. Для трансграничных контрактов рассмотрите ссылку на ICC форс-мажорный пункт в качестве модели. ICC предоставляет три варианта: строгая невозможность, непрактичность и гибрид. Также рассмотрите Принципы UNIDROIT международных коммерческих контрактов , которые содержат положения о форс-мажорных обстоятельствах и трудностях, которые могут быть приняты путем ссылки.

Тематические исследования и примеры из реального мира

Недавняя история дает яркие иллюстрации того, как форс-мажорные положения проверяются на практике. Изучение этих случаев помогает доработать собственную составление.

COVID-19 Пандемия

Пандемия вызвала бесчисленные форс-мажорные претензии во всем мире. Многие компании утверждали, что правительственные блокировки, запреты на поездки и сбои в цепочке поставок сделали невозможными производительность. Суды были осторожны: некоторые постановили, что сама пандемия была форс-мажорной, в то время как другие потребовали, чтобы заявитель доказал прямую причинно-следственную связь - например, что конкретный правительственный приказ непосредственно предотвратил производительность, а не только то, что пандемия в целом повлияла на спрос. Результатом была волна поправок к контрактам и повышенное внимание к языку пандемии. Для более подробного анализа см. Обзор форс-мажорных обстоятельств Института правовой информации Корнелла .

Блокировка Суэцкого канала 2021

Когда контейнеровоз Ever Given в марте 2021 года на шесть дней заблокировал Суэцкий канал, сотни судов были задержаны. Многие договоры на перевозку содержали форс-мажорные оговорки, охватывающие «блокировку канала» или «навигационную преграду», но те, которые не должны были полагаться на расплывчатые формулировки «Акты Бога» или «правительственные действия». Инцидент продемонстрировал необходимость в отраслевых терминах. Перевозчики, которые обновили свои оговорки после расширения Панамского канала в 2017 году, показали лучший результат. Страховщики отметили 30%-ное увеличение форс-мажорных требований после блокировки.

Кибератаки на морскую отрасль

В 2023 году крупная атака вымогателей на несколько недель закрыла глобальные портовые операции. Многие перевозчики ссылались на форс-мажорные обстоятельства, но в их контрактах перечислялись только «кибератаки», если они были добавлены после 2018 года. В старых контрактах отсутствовал этот термин, что заставляло стороны полагаться на расплывчатый язык «ловить всех». Урок: регулярно обновляйте пункт о форс-мажорных обстоятельствах — по крайней мере, каждые два года — чтобы отразить возникающие риски. Киберстрахование и форс-мажорные положения должны быть скоординированы, чтобы один не аннулировал другой.

Форс-мажор в разных юрисдикциях

Толкование положений о форс-мажорных обстоятельствах может существенно различаться в зависимости от регулирующего права, выбранного в контракте. Понимание этих различий имеет решающее значение для любого трансграничного соглашения.

Юрисдикции общего права (США, Великобритания, Канада, Австралия)

Суды общего права склонны строго интерпретировать форс-мажорные оговорки, давая эффект точным используемым словам. Они редко подразумевают термины, которые не написаны. Доктрина разочарования цели может иногда обеспечить облегчение, когда нет форс-мажорной оговорки, но ее порог очень высок - событие должно сделать контракт радикально отличным от того, что предполагалось. Поэтому договорная оговорка является основной - и часто только - системой безопасности. В США, Единый коммерческий кодекс (UCC) Раздел 2-615 предусматривает правило по умолчанию "коммерческой невыполнимости" для контрактов на товары, но это часто вытесняется оговоркой о форс-мажорных обстоятельствах.

Гражданские юридические юрисдикции (Франция, Германия, большая часть Латинской Америки и Азии)

В системах гражданского права часто присутствует принцип форс-мажорных обстоятельств по умолчанию (например, статья 1218 Гражданского кодекса Франции). Даже если договор молчалив, сторона может быть оправдана событием, которое является «непредвидимым, неотразимым и внешним». Однако конкретная договорная оговорка может отменять или дополнять правила по умолчанию. В Германии BGB (Гражданский кодекс) признает форс-мажор в разделе 206, а также имеет конкретные правила невозможности и фрустрации. Международные контракты, регулируемые Принципами UNIDROIT или КМКПТ (Конвенция о договорах международной купли-продажи товаров), также имеют положения о трудностях и форс-мажорных обстоятельствах (например, статья 79 КМКПТ).

Выбор юридических вопросов

При составлении договора, который пересекает границы, выбор закона напрямую влияет на то, как будет оцениваться требование о форс-мажорных обстоятельствах. Многие опытные стороны выбирают законы нейтрального государства (например, Нью-Йорка или Англии) и указывают, что МУС или LCIA будут рассматривать споры. Если в контракте участвуют стороны из стран, которые приняли руководящие принципы IBA о форс-мажорных обстоятельствах , ссылка на эти руководящие принципы может обеспечить дополнительную согласованность.

Распространенные заблуждения о форс-мажорных обстоятельствах

Даже опытные бизнесмены часто неправильно понимают ключевые аспекты форс-мажорных обстоятельств. Устранение этих заблуждений может предотвратить дорогостоящие ошибки.

  • Заблуждение: Форс-мажор является автоматическим. Правда: применяется только в том случае, если договор включает его, и только в том случае, если конкретное событие охвачено.
  • Заблуждение: Любое событие, которое делает производительность более дорогой, является форс-мажором. Правда: суды требуют невозможности или непрактичности, а не просто трудности или увеличения стоимости.
  • Заблуждение: Вы можете требовать форс-мажорных обстоятельств, не уведомляя другую сторону. Правда: Уведомление является прецедентом условия; пропуск срока может отказаться от права.
  • Заблуждение: форс-мажор приостанавливает контракт на неопределенный срок. Правда: Большинство пунктов имеют ограничение по времени, после которого любая из сторон может прекратить действие.
  • Заблуждение: Сторона, которая внесла свой вклад в событие, все еще может претендовать на форс-мажор. Правда: Если собственная небрежность или неправомерное поведение стороны вызвали событие, пункт не защитит его.

Практические шаги, когда происходит форс-мажорное событие

Если вы считаете, что форс-мажорные обстоятельства повлияли на вашу работу, немедленно примите эти меры. Действуя быстро и методично, вы сохраняете свои права и снижаете риск возникновения спора.

  1. Просмотрите свои контракты , чтобы определить все форс-мажорные оговорки и любые требования к уведомлению. Составьте список каждого контракта, который может быть затронут.
  2. Отправьте быстрое письменное уведомление другой стороне, даже если вы еще не уверены в полном воздействии. Используйте электронную почту и сертифицированную почту. Включите событие, конкретные обязательства, затронутые, и предварительную оценку продолжительности.
  3. Документируйте все — правительственные заказы, новостные сообщения, переписка с поставщиками, финансовые записи, показывающие невозможность выполнения.
  4. Исследуйте варианты смягчения . Документируйте, почему каждый вариант непрактичен или невозможен дорогой. Если вы найдете альтернативу, внедрите ее и отследите затраты.
  5. Общайтесь прозрачно с вашим контрагентом. Совместный подход часто дает лучшие результаты, чем конфронтационные юридические аргументы. Подумайте о согласии на временную приостановку или пересмотренный график.
  6. Ищите юридическую консультацию на ранней стадии. Принудительные форс-мажорные претензии являются фактоёмкими, и небольшая ошибка — как запоздалое уведомление — может лишить вас прав. Адвокат также может помочь вам определить, есть ли у вас претензия или у другой стороны есть действительная защита.
  7. План на последующий период. Как только форс-мажорное событие закончится, вам нужно будет возобновить работу. Готовьте план перезапуска, включая любые необходимые корректировки сроков или величин.

Заключение

Понимание и правильная разработка положений о форс-мажорных обстоятельствах могут помочь смягчить риски и обеспечить правовую ясность во время непредвиденных событий. Обе стороны должны тщательно пересмотреть эти положения, прежде чем подписывать какое-либо соглашение, и регулярно пересматривать их, когда меняются обстоятельства. Хорошо составленный пункт не только защищает вас, когда наступает катастрофа - он укрепляет все договорные отношения, устанавливая четкие ожидания того, как будут обрабатываться непредвиденные ситуации. Во все более взаимосвязанном и изменчивом мире пункт о форс-мажорных обстоятельствах не является простой технической необходимостью; это является важной опорой правильного бизнес-планирования. Уделяя внимание деталям, охватываемым здесь - определения, уведомление, смягчение последствий, юрисдикция и регулярные обновления - вы можете строить контракты, которые выдерживают следующий кризис.

Для дальнейшего чтения Международная ассоциация адвокатов предлагает всеобъемлющее руководство по форс-мажорным обстоятельствам в международных контрактах, а Принципы UNIDROIT[2] обеспечивают модельную основу для трудностей и форс-мажорных обстоятельств. Кроме того, отраслевые публикации от Американской ассоциации адвокатов или местных торговых палат могут помочь вам адаптировать положения к вашему сектору.