Влияние законов о конфиденциальности на условия деловых контрактов

Правила конфиденциальности коренным образом изменили ландшафт деловых контрактов. Организации теперь сталкиваются со сложной паутиной обязательств при обработке персональных данных, и эти обязательства должны быть вплетены почти в каждое коммерческое соглашение, которое включает сбор, обработку или обмен личной информацией. Неспособность решить требования конфиденциальности в контрактах может привести к серьезным штрафам, судебным разбирательствам и длительному репутационному ущербу. Согласно отчету о нарушении данных 2024 года , средняя глобальная стоимость нарушения данных достигла 4,88 миллиона долларов, и нормативные штрафы часто усугубляют эту цифру. В этой статье рассматривается, как законы о конфиденциальности, такие как Общее положение о защите данных (GDPR) и Калифорнийский закон о конфиденциальности потребителей (CCPA) изменили стандартные положения контракта, определили ключевые области воздействия и предлагают практические рекомендации для разработки соглашений, готовых к соблюдению.

Рост законов о конфиденциальности

За последнее десятилетие обеспокоенность по поводу защиты данных побудила регулирующие органы во всем мире принять строгое законодательство о конфиденциальности. GDPR, вступивший в силу в мае 2018 года, установил глобальный ориентир, введя штрафы до 4% годового глобального оборота, экстерриториальный охват и строгие требования к ответственности. В Соединенных Штатах Закон о правах на конфиденциальность (вступил в силу в 2020 году) и последующие поправки, такие как Калифорнийский закон о правах потребителей (CPRA) расширил права потребителей и наложил новые обязательства на предприятия. Другие юрисдикции последовали этому примеру: Закон о защите личной информации и электронных документов (PIPEDA) Канады и Закон Японии о защите личной информации . Европейский совет по защите данных (EDPB) продолжает выпускать руководство, которое еще больше уточняет ожидания по обеспечению соблюдения в государствах-членах.

Эти законы имеют общие цели: предоставление отдельным лицам большего контроля над своими данными, требование прозрачности и навязывание ответственности за обработку данных. Для предприятий результатом является резко измененная договорная среда. Каждое соглашение, которое включает персональные данные - будь то с поставщиками, клиентами или партнерами - теперь должно включать положения, которые распределяют обязанности, определяют стандарты безопасности и намечают протоколы реагирования на нарушения. Федеральная торговая комиссия также усилила принудительные действия против компаний, которые не выполняют свои обещания конфиденциальности, что делает соблюдение контрактов проблемой на уровне совета директоров.

Как законы о конфиденциальности влияют на условия договора

Законы о конфиденциальности влияют на различные аспекты бизнес-контрактов. Ниже мы подробно расскажем о конкретных положениях, которые были наиболее затронуты, а также практические соображения для разработки и переговоров.

1. Условия обработки данных

Контракты, которые включают одну сторону обработки данных от имени другой - например, поставщик облачных услуг, процессор заработной платы или маркетинговое агентство - должны четко определить объем, цель и продолжительность обработки. В соответствии с GDPR, соглашение об обработке данных (DPA) является обязательным и должно включать характер и цель обработки, типы данных, категории субъектов данных, а также обязательства и права контроллера. Аналогичные требования появляются в CCPA, который предписывает, чтобы поставщики услуг были ограничены по контракту от хранения, использования или раскрытия личной информации для любых целей, кроме выполнения указанных услуг. CPRA расширил эти ограничения для охвата подрядчиков и третьих сторон.

Ключевые элементы для включения в DPA:

Описание деятельности по обработке — четкое изложение того, какие данные будут обрабатываться, с какой целью и кем. Это должно быть достаточно конкретным, чтобы выдержать нормативный контроль.
Инструкции по обработке — контроллер данных должен предоставлять документированные инструкции, которым должен следовать процессор.
Минимизация данных — положения, ограничивающие сбор данных тем, что строго необходимо для согласованной цели, и запрещающие процессору использовать данные в своих интересах.
Подобная обработка — положения, требующие предварительного согласия или уведомления перед привлечением субподрядчиков, а также обязательства по снижению потока, которые связывают субподрядчиков с теми же стандартами.
Хранение и удаление данных — графики возврата или безопасного удаления персональных данных после прекращения договора с сертификацией удаления.

Практический совет: многие организации теперь включают динамический DPA, который автоматически обновляется при изменении правил, предотвращая застой контрактов. Например, GDPR требует, чтобы DPA были в письменной форме и исполнялись до начала любой обработки.

2. Меры безопасности

Законы о конфиденциальности налагают юридическую обязанность осуществлять соответствующие технические и организационные меры для защиты персональных данных. Контракты должны отражать эту обязанность, указывая методы обеспечения безопасности, которые каждая сторона соглашается поддерживать. GDPR, например, требует от контроллеров и процессоров внедрять такие меры, как псевдонимизация, шифрование и регулярное тестирование систем безопасности. CCPA не предписывает явно меры безопасности, но создает частное право на действия в случае нарушения данных, вызванного неспособностью поддерживать разумную безопасность. CPRA расширила это, потребовав от предприятий внедрять разумные процедуры и методы обеспечения безопасности.

Договорные положения должны:

Определить минимальные стандарты безопасности, например, сертификацию ISO 27001, отчеты SOC 2 типа II или NIST.
Требуют периодических оценок риска и тестирования на проникновение, результаты которых делятся по запросу.
Обязать стороны уведомлять друг друга о любых инцидентах в области безопасности в течение определенного периода времени, обычно от 24 до 48 часов.
Включите права аудита для проверки соблюдения, с разумным уведомлением и ограничениями по охвату.
Адресное шифрование данных как в состоянии покоя, так и в пути, с указанием алгоритмов и управления ключами.
Требуйте от процессора поддерживать полный план реагирования на инциденты.

Растущее число контрактов также включает соглашения об уровне обслуживания (SLA) в области безопасности с штрафами за несоблюдение. Это переводит обеспечение из контрольного перечня в измеримое договорное обязательство.

3.Уведомление о нарушении

Своевременное уведомление о нарушениях данных является краеугольным камнем современного закона о конфиденциальности. GDPR предписывает уведомление надзорному органу в течение 72 часов с момента получения информации, за исключением ограниченных случаев. CCPA требует, чтобы предприятия уведомляли жителей Калифорнии без неоправданной задержки после обнаружения нарушения, которое компрометирует личную информацию. Законы штата о нарушении во всех 50 штатах США добавляют дополнительную сложность, каждый со своим собственным графиком и требованиями к содержанию. Эти юридические обязанности должны быть отражены в договорных положениях, чтобы каждая сторона понимала свои обязательства по отчетности и чтобы последующие уведомления поступали должным образом.

Пункты уведомления о договорных нарушениях должны включать:

Определение нарушения — согласуется с применимым законодательством; рассматривать включение предполагаемых нарушений в качестве триггерных событий.
Сроки уведомления — часто от 24 до 48 часов для первоначального уведомления другой договаривающейся стороны, с последующим подробным информированием в течение более длительного периода (от 72 часов до 7 дней).
Содержание уведомления — какая информация должна быть предоставлена: характер нарушения, категории затронутых данных, количество пострадавших лиц, предпринятые корректирующие действия и точка контакта.
Обязательства по сотрудничеству — обязанности по содействию в расследовании, смягчении и документировании нарушения для нормативных представлений.
Распределение расходов — кто несет расходы на уведомление, кредитный мониторинг и восстановление. Многие контракты перекладывают эти расходы на сторону, ответственную за нарушение.

На практике мы рекомендуем установить заранее согласованный шаблон уведомлений и включить его в качестве приложения к контракту. Это уменьшает задержку во время фактического инцидента.

4. Ответственность за соблюдение и возмещение ущерба

В рамках контрактов должна быть предусмотрена ответственность за соблюдение применимых законов о конфиденциальности. Это включает определение того, какая сторона является "контролером данных" или "бизнесом" по сравнению с "обработчиком данных" или "поставщиком услуг" в соответствии с соответствующим режимом. Классификация определяет, кто имеет основные обязательства, такие как ответы на запросы доступа к субъектам данных, проведение оценок воздействия на защиту данных (DPIA) и ведение записей об обработке. Неправильная классификация может привести к прямой ответственности для обеих сторон.

Многие организации теперь требуют от контрагентов возмещения убытков, возникающих в результате нарушения контрагентом законов о конфиденциальности или несоблюдения договорных условий защиты данных. Однако эти положения должны быть тщательно разработаны, чтобы избежать конфликтов с юридическими ограничениями на возмещение. Например, в соответствии с CCPA поставщики услуг не могут перекладывать ответственность за свои собственные нарушения. Аналогичным образом, положения о совместном контроле GDPR могут предотвратить полное возмещение. Наилучшая практика заключается в сопряжении возмещения с взаимным представительством и гарантийными положениями, которые конкретно касаются соблюдения конфиденциальности.

Рассмотреть вопрос о включении положения, которое требует от стороны, возмещающей ущерб, уведомления другой стороны о любом нормативном расследовании или претензии третьей стороны, связанных с обработкой данных. Это позволяет стороне, получившей компенсацию, управлять своей собственной стратегией защиты и урегулирования.

5. Механизмы передачи данных

После признания недействительными рамок Privacy Shield (решение Schrems II) компании должны полагаться на стандартные договорные условия (SCC) или Обязательные корпоративные правила (BCRs) для передачи персональных данных из Европейской экономической зоны (ЕЭЗ) в третьи страны. Европейская комиссия обновила SCC в июне 2021 года, чтобы включить модульную структуру, охватывающую передачу от контроллера к контроллеру, от контроллера к процессору, от процессора к процессору и от процессора к контроллеру. Каждый модуль включает обязательства по оценке воздействия на защиту данных (DPIA) и дополнительные меры, когда законы страны назначения могут мешать договорной защите.

Контракты, которые предусматривают трансграничные потоки данных, должны четко ссылаться на эти механизмы и включать в себя дополнительные меры, когда это необходимо. Рекомендации ЕАБР по дополнительным мерам обеспечивают дорожную карту для оценки адекватности защиты в третьих странах.

Пункты должны охватывать:

Идентификация механизма передачи (ССС, ССБ, решение Европейской комиссии об адекватности).
Обязательство проводить оценку воздействия передачи (ТИА) до начала передачи и периодически после этого.
Требования к дальнейшей передаче субпроцессорам, включая снижение обязательств SCC.
Права на прекращение действия, если механизм передачи становится недействительным или если принимающая сторона не может обеспечить эквивалентный уровень защиты, часто называемый «закатным пунктом».

Проблемы в мультиюридических контрактах

Разработка контрактов, соответствующих конфиденциальности, становится экспоненциально более сложной, когда задействованы несколько юрисдикций. Могут возникнуть противоречивые требования. Например, принципы минимизации данных GDPR могут противоречить местным законам о хранении данных в некоторых странах. CCPA определяет «личную информацию» в широком смысле, включая выводы, сделанные из данных, в то время как другие законы выделяют неопознанные данные более либерально. Более того, приоритеты правоприменения различаются: голландский орган по защите данных был особенно агрессивным по DPA, в то время как Калифорнийское агентство по защите конфиденциальности (CPPA) сосредоточилось на механизмах отказа и темных шаблонах.

Компании, работающие через границы, должны принять электоральный подход :

Используйте «оговорку о превосходстве», в которой говорится, что договор будет истолковываться в соответствии с наиболее ограничительным применимым законодательством о конфиденциальности. Это предотвращает конфликты, но может создать неопределенность в судебных разбирательствах.
Включите положения, которые автоматически обновляются, чтобы отразить изменения в законодательстве, избегая полного пересмотра каждый раз, когда в положение вносятся поправки. Например, в пункте может быть указано, что ссылки на законы о конфиденциальности означают самую последнюю версию.
Привлеките местного адвоката для проверки того, что условия контракта могут быть исполнены в каждой соответствующей юрисдикции, особенно в отношении компенсаций и положений о передаче данных.
Рассмотреть вопрос о принятии глобального дополнения по защите данных, которое включает в себя SCC и другие механизмы передачи по мере необходимости, а также график, специфичный для юрисдикции, который перекрывает общие положения о соблюдении местного законодательства.

Лучшие практики для составления контрактов, соответствующих конфиденциальности

Учитывая ставки, организации должны принять систематический подход к интеграции конфиденциальности в свои контракты. Следующие методы могут снизить риск и улучшить соблюдение:

Проведение картографирования данных — понимание того, какие персональные данные поступают, проходят и выходят из каждого договорного отношения.
Использовать стандартизированные шаблоны — разработать шаблонные положения для DPA, мер безопасности и уведомления о нарушении, но разрешить настройку на основе конкретных действий по обработке данных.Избегать универсального языка, который может не соответствовать фактической обработке.
Переговоры на раннем этапе — положения о конфиденциальности должны обсуждаться во время первоначальных переговоров, а не добавляться в качестве запоздалой мысли. Это предотвращает торг в последнюю минуту по поводу положений, которые могут сорвать сроки сделки и ослабить защиту.
Включите гибкость для будущих изменений в нормативных актах — добавьте пункты, которые требуют от сторон сотрудничества в обновлении соглашений в соответствии с новыми законами, не вызывая при этом полного пересмотра.
Назначить внутреннюю подотчетность — назначить сотрудника по вопросам конфиденциальности или члена юридической команды для рассмотрения всех контрактов, связанных с персональными данными, до их исполнения.
Монитор и аудит — регулярно проводит аудит поставщиков и поставщиков услуг, чтобы подтвердить, что они выполняют договорные обязательства по конфиденциальности и безопасности.Включите положения о планах корректирующих действий и правах на прекращение для повторных сбоев.

Будущие тенденции

Закон о конфиденциальности продолжает развиваться быстрыми темпами. Принятие всеобъемлющих законов штата в Колорадо, Вирджинии, Коннектикуте, Юте, Айове и других штатах США — иногда называемых «мини-CCPA» — вскоре создаст множество требований, увеличивая потребность в подробных и адаптируемых положениях контракта. Многие из этих законов включают положения об оценках защиты данных, правах потребителей и договорных требованиях для процессоров, которые отражают CCPA и CPRA. Калифорнийская канцелярия Генерального прокурора продолжает агрессивно применять CCPA, создавая прецедент для других штатов.

Между тем, Европейская комиссия работает над дальнейшими решениями о достаточности и потенциальными обновлениями GDPR, включая предлагаемое Положение о конфиденциальности, которое повлияет на согласие на использование файлов cookie и контракты прямого маркетинга. Использование автоматизированного принятия решений и ИИ представляет новые проблемы контракта: стороны должны решить, как регулировать использование персональных данных в моделях машинного обучения, включая права на объяснение и отказ. Закон ЕС об ИИ, после завершения, наложит дополнительные договорные требования для систем ИИ с высоким риском, которые обрабатывают персональные данные.

Регуляторы все больше сосредотачиваются на исполнении договорных положений. В 2022 году голландский орган по защите данных оштрафовал компанию отчасти потому, что ее DPA с процессором был расплывчатым и не имел конкретных мер безопасности. В 2023 году Ирландская комиссия по защите данных оштрафовала крупную технологическую компанию за неспособность обеспечить соответствие своих договорных соглашений с процессорами стандартам GDPR. Эти тенденции подчеркивают, что шаблонного языка больше не будет достаточно; контракты должны быть точными, практичными и согласованными с фактической деятельностью по обработке.

Заключение

Законы о конфиденциальности коренным образом изменили ландшафт составления и переговоров по бизнес-контрактам. От определений обработки данных до сроков уведомления о нарушении и механизмов трансграничной передачи, каждый пункт теперь должен отражать правовые реалии защиты данных. Организации, которые инвестируют в надежные, соответствующие конфиденциальности контракты, не только избегают нормативных штрафов, но и укрепляют доверие к клиентам, партнерам и потребителям. По мере того, как правила конфиденциальности умножаются и развиваются, постоянный обзор и обновление договорных положений будут иметь важное значение. Оставаясь информированными и активными, предприятия могут превратить соблюдение конфиденциальности из обязательства в конкурентное преимущество.

Для дальнейшего чтения обратитесь к официальному тексту GDPR, CCPA и руководству Федеральной торговой комиссии по безопасности данных. Кроме того, руководящие принципы EDPB обеспечивают существенную интерпретацию для соблюдения трансграничной передачи.

Влияние законов о конфиденциальности на условия деловых контрактов

Table of Contents