Влияние законов о банкротстве на сделки по приобретению бизнеса

Понимание законов о банкротстве и их роли в приобретении бизнеса

Законы о банкротстве устанавливают правовую основу для компаний, которые больше не могут выполнять свои финансовые обязательства. Эти законы обеспечивают структурированный процесс либо для реорганизации бизнеса для восстановления платежеспособности, либо для ликвидации активов для погашения кредиторов. Конкретные положения варьируются в зависимости от юрисдикции - например, Кодекс о банкротстве Соединенных Штатов в соответствии с Разделом 11, Закон о банкротстве Великобритании 1986 года или Закон о банкротстве и несостоятельности Канады - но основные цели остаются последовательными: сбалансировать интересы должников, кредиторов и других заинтересованных сторон, максимизируя стоимость имущества.

Для бизнес-покупателей закон о банкротстве создает как возможности, так и подводные камни. Приобретение компании, которая находится в банкротстве или подвержена риску подачи, требует глубокого понимания того, как эти законы влияют на оценки, структуру сделок, сроки и обязательства. В отличие от стандартных сделок M&A, приобретения банкротств работают под судебным надзором, с комитетами кредиторов, автоматическим пребыванием и строгими процедурными требованиями, которые могут диктовать или срывать условия сделки. В этой статье рассматриваются критические способы влияния законов о банкротстве на сделки по приобретению бизнеса и обеспечивает практическую информацию для покупателей и продавцов, перемещающихся по проблемным сделкам.

Режимы банкротства имеют общие цели, но юрисдикционные различия имеют значение. В Соединенных Штатах глава 11 позволяет должнику оставаться во владении и предлагать план реорганизации, в то время как глава 7 предписывает ликвидацию через доверительного управляющего. Процесс управления в Великобритании напоминает главу 11, но установленный законом мораторий короче, и кредиторы обладают большей властью. Канадские разбирательства в соответствии с Законом о порядке кредиторов компаний (CCAA) предлагают гибкость, аналогичную главе 11, в то время как Закон о банкротстве и несостоятельности (BIA) регулирует меньшие заявки. Покупатели, действующие через границы, должны учитывать эти различия при структурировании трансграничных приобретений или полагаясь на иностранные судебные приказы.

Как законы о банкротстве формируют стратегии приобретения

Когда целевая компания неплатежеспособна или уже подала заявление о банкротстве, процесс приобретения резко отличается от стандартной сделки M&A. Банкротство вводит слой судебного надзора, комитетов кредиторов и автоматических остановок, которые могут задержать или диктовать условия сделки. Ниже приведены основные эффекты и то, как они меняют баланс между покупателем и продавцом.

1. Коррекция оценки в неблагополучных сделках

Банкротство часто снижает оценку компании из-за ее срочной потребности в капитале, снижения доходов и риска продажи активов. Покупатели обычно могут договориться о более низких ценах - иногда копейки на доллар для активов - но должны учитывать затраты на судебные разбирательства, потенциальные судебные разбирательства и временную стоимость денег. Методы оценки переходят от традиционных DCF и сопоставимых с подходами, основанными на активах, или анализ ликвидационной стоимости. Например, в рамках процедур суда по банкротству США , участник торгов «преследующей лошади» может установить базовую цену, которую должны побить другие участники торгов, влияя на ориентиры оценки.

Помимо базовой цены покупки, покупатели также должны учитывать транзакционные издержки, которые съедают в доходность: судебные издержки для специалистов по банкротству, судебные издержки подачи заявления, сборы за расторжение сделки, если сделка провалится, и депозитные депозиты, требуемые кредиторами. Эти фрикционные расходы могут снизить эффективную скидку на 10-20 процентов. Опытные покупатели встраивают эти расходы в свои финансовые модели и устанавливают резервные цены соответственно.

2.Усиление требований должной осмотрительности

Due diligence в приобретении, связанном с банкротством, выходит далеко за рамки стандартных финансовых и операционных обзоров.

Преференциальные переводы: Платежи, сделанные кредиторам незадолго до подачи заявки, могут быть возвращены доверительным управляющим, что потенциально создает обязательства для покупателя, если он не будет должным образом исключен из покупки активов.
Исполнительные контракты: Аренда, лицензии и соглашения о поставках, которые не полностью выполнены, могут быть приняты, отклонены или назначены с одобрения суда. Отказ может нарушить операции, в то время как предположение может потребовать устранения прошлых дефолтов.
Необеспеченные требования кредиторов: Кредиторы могут возражать против продажи, утверждая, что активы недооценены или что процесс не может максимизировать доходность.
Налоговые последствия: Банкротство может создать уникальные налоговые атрибуты, такие как NOL carryforwards, которые могут быть ограничены встроенными правилами прибыли в соответствии с разделом 382 Налогового кодекса.
Экологические и нормативные обязательства: Загрязненные объекты недвижимости или ожидающие нормативных действий могут быть присоединены к покупателю даже при продаже активов, в зависимости от судебного решения и применимого законодательства.

Согласно Комиссии по ценным бумагам и биржам, приобретения публичных компаний при банкротстве требуют подробного раскрытия информации о процессе продажи, процедурах торгов и потенциальных конфликтах интересов. Покупатели должны привлекать аудиторов и консультантов по окружающей среде на ранней стадии, чтобы избежать сюрпризов.

Сроки проведения Due Diligence при банкротстве сжимаются — часто от четырех до шести недель от выслеживания коня до аукциона. Покупатели должны расставлять приоритеты рисков и принимать тот факт, что не на каждый вопрос можно ответить. Практический подход заключается в том, чтобы выявить проблемы «нарушителя сделки» на ранней стадии и договориться о корректировке цен или защите от возмещения по менее важным вопросам.

3. Альтернативные структуры сделок при банкротстве

Стандартные структуры приобретения часто нуждаются в изменении в соответствии с правилами банкротства. Общие подходы включают:

Покупка активов в 363 продаже (США): В соответствии с разделом 363 Кодекса о банкротстве должник может продавать активы бесплатно и без залогов и требований, с одобрения суда. Это наиболее распространенный метод для быстрого приобретения проблемных активов. Покупатель получает чистый титул, а выручка распределяется среди кредиторов в соответствии с приоритетом.
Покупка или план реорганизации акций: В случае главы 11 покупатель может приобрести всю компанию-должника через подтвержденный план, принимая на себя определенные обязательства и предоставляя акционерный капитал кредиторам. Эта структура позволяет покупателю удерживать NOL и контракты, которые не могут быть переданы при продаже активов.
Предупакованное банкротство: Компания ведет переговоры о плане продажи или реструктуризации до подачи заявки, а затем быстро получает одобрение суда - часто в течение 30 - 45 дней - минимизируя нарушение операций и доверие клиентов.
Кредитные торги: Обеспеченные кредиторы могут использовать свой долг в качестве валюты для участия в торгах на активы, эффективно принимая право собственности без денежных затрат. Это может предвосхитить сторонние торги и снизить конкурентную напряженность.
Совместное предприятие или аукцион по выслеживанию лошадей: Покупатель может войти в качестве выслеживающей лошади, чтобы установить цену пола, а затем участвовать в аукционе с преимуществом защиты от взимания платы за разрыв, если он перекупил.

Каждая структура несет в себе различные налоговые, обязательства и процессуальные последствия. Покупатели должны тесно сотрудничать с консультантом по банкротству, чтобы выбрать оптимальный путь, основанный на профиле долга цели, динамике кредиторов и планах покупателя после приобретения.

4. Навигация по юридическим рискам и обязательствам

Закон о банкротстве налагает несколько рисков на покупателей, которые не присутствуют в здоровых сделках:

Ответственность правопреемника:] В некоторых юрисдикциях покупатели могут наследовать неуплаченные налоги, экологические обязательства или требования о дефекте продукта, даже если они покупают активы «свободно и ясно». Суды оценивают такие факторы, как непрерывность бизнеса, уведомление кредиторов и адекватность покупной цены.

Автоматическое пребывание: После подачи заявления о банкротстве автоматическое пребывание предотвращает любые действия по сбору или передаче активов без одобрения суда. Покупатели должны получить разрешение на проведение должной осмотрительности или закрытия, что может добавить недели к временной шкале.

Кредитор оспаривает: Необеспеченные кредиторы или представители комитета могут возражать против продажи, если они считают, что она благоприятствует инсайдерам или недооценивает активы.Успешные возражения могут заставить покупателя поднять свою ставку или отказаться от сделки.

Мошенническое перемещение: Если цена покупки считается менее «разумно эквивалентной стоимости» и должник был неплатежеспособным, доверительный управляющий может раскрутить сделку спустя годы. Покупатели должны получить заключение о платежеспособности и обеспечить, чтобы цена приблизилась к справедливой рыночной стоимости.

Необеспеченные дефолты по предполагаемым контрактам: Если покупатель принимает контракт, но не может устранить прошлые дефолты, контрагент может подать в суд на ущерб или отклонить уступку.

Покупатели должны настаивать на широких механизмах возмещения и условного депонирования для смягчения этих рисков, хотя такие меры защиты часто ограничены в продажах банкротств. В опросе M&A от 2023 года подчеркивается, что покупатели должны полагаться в первую очередь на свою собственную должную осмотрительность, а не на представления продавцов.

Преимущества приобретения бизнеса при банкротстве

Хотя процесс чреват сложностью, покупка проблемной компании может принести значительные выгоды:

Низкая цена приобретения: Продавцы, испытывающие трудности, принимают высокие скидки для достижения быстрого выхода. Активы могут торговаться по цене от 40 до 60 процентов от стоимости замены, предлагая существенный рост для инвесторов.

«Свободное и ясное» название: С одобрения суда активы передаются без большинства обременений, снижая будущий риск требования. Покупатель не принимает на себя торговые долги, обязательства по аренде или другие необеспеченные обязательства.

Возможность сбросить нежелательные обязательства: Отклоненные контракты и договоры аренды могут быть расторгнуты, что позволяет покупателю реструктурировать операции без штрафов за прекращение.

Доступ к квалифицированной рабочей силе и доле рынка: Операционный бизнес может удерживать ценных сотрудников и отношения с клиентами за небольшую часть стоимости замены. Сохранение ключевого персонала через KERP может сохранить институциональные знания.
Скорость и определенность: Аукционы под надзором суда обеспечивают четкий график и обязательный процесс, снижая риск раскаяния продавца или конкуренции незапрошенных заявок вне процесса.

Для покупателей с опытом окупаемости банкротства предлагают уникальную возможность приобрести активы со скидкой и восстановить рентабельность. Однако эти преимущества часто компенсируются скоростью, необходимой в судебном разбирательстве, и ограниченным временем для проведения due diligence. Покупатели должны иметь предварительно утвержденное финансирование и готовый план интеграции.

Проблемы и подводные камни для покупателей

Та же правовая база, которая позволяет дешевые покупки, также создает существенные препятствия:

Неопределенность в сроках: Случаи банкротства могут затянуться на месяцы или годы, особенно если кредиторы подают возражения или должник ищет множественные продления.
Конкурентные торги: Суд может потребовать проведения аукциона, заставив покупателя увеличить свою ставку или проиграть сделку. Преследование защиты лошадей (комиссии за разрыв от 2 до 3 процентов) частично компенсирует, но не гарантирует успех.
Ограниченные представления и гарантии: Продавцы обычно предлагают мало, если какие-либо повторения в продажах банкротства, оставляя покупателей полагаться на их собственную усердие.
Проблемы интеграции: Бизнес может потерять ключевых сотрудников, поставщиков или клиентов в процессе банкротства, что требует значительных инвестиций после закрытия, чтобы восстановить доверие и операции.
Потенциал для разворота сделки: Если ордер на продажу обжалован, закрытие может быть отложено или сделка аннулирована. Покупатели должны искать «остаться» в обращении или договориться о сборе за прекращение.
Риск репутации: Приобретение несостоявшегося бизнеса может связать покупателя с неудачей в глазах клиентов, партнеров и СМИ.

Опытные покупатели смягчают эти подводные камни, привлекая консультанта по банкротству до того, как сделка будет определена, поддерживая цепочку потенциальных целей и обеспечивая гибкость условий финансирования для учета расширенных сроков.

Ключевые соображения для продавцов, вступающих в банкротство

Компании, рассматривающие банкротство как стратегический шаг или вынужденные в него финансовыми трудностями, должны тщательно подумать о возможностях приобретения:

Время подачи заявки: Предварительно упакованный план может сохранить ценность и ускорить продажу, в то время как более длительный процесс может подорвать гудвил и доверие клиентов.
Выбор преследователя конного участника торгов: Раннее обязательство от уважаемого покупателя стабилизирует процесс и устанавливает цену пола. Продавцы должны проверять участников торгов на наличие финансовых возможностей и оперативной экспертизы.
Переговоры с кредиторами: Защищенные кредиторы могут захотеть кредитовать ставку, что может ограничить способность продавца совершать покупки по сделке.
Удержание сотрудников: Предложение ключевых планов удержания сотрудников (KERP) может сохранить таланты в течение переходного периода. Потеря ключевого персонала может разрушить ценность до закрытия продажи.
Государственные отношения: Четкое повествование о том, почему банкротство необходимо и как приобретение принесет пользу заинтересованным сторонам, помогает поддерживать деловые отношения и сокращать отток клиентов.

Продавцы также должны учитывать налоговые и бухгалтерские последствия продажи банкротства, включая потенциал для списания долгового дохода и влияние на NOL. Привлечение налогового консультанта на ранней стадии может избежать неприятных сюрпризов при закрытии.

Роль судов по банкротству и попечителей

Судьи по банкротству выступают в качестве привратников в сделках по приобретению. Они должны одобрить процесс продажи, включая процедуры торгов, сборы за расторжение и окончательное соглашение о покупке. Стандартом для утверждения является «здравое деловое решение» или, в некоторых юрисдикциях, «наилучшие интересы имущественной массы». Суды также разрешают возражения от кредиторов, владельцев акций и других сторон. Судьи имеют широкую свободу действий, чтобы отклонить продажи, которые они считают несправедливыми или процедурно ошибочными.

Попечители или экзаменаторы могут быть назначены, если есть доказательства неумелого управления или мошенничества. В таких случаях доверительный управляющий обрабатывает продажу - часто более агрессивно - и может оспаривать предпетиционные сделки для взыскания активов для кредиторов. Покупатели должны быть готовы к более тщательному изучению, когда доверительный управляющий участвует. Попечители являются фидуциарными для имущества, а не для должника, и они могут отклонить низкопробные ставки или потребовать более высокие сборы за распад.

В рамках таких трансграничных рамок, как Типовой закон ЮНСИТРАЛ о трансграничной несостоятельности , может быть признано иностранное производство по делу о банкротстве, что позволяет покупателю полагаться на решения местных судов, но также и на внутренние претензии. Суды в разных юрисдикциях могут прийти к противоречивым выводам о владении активами или приоритетах владения.

Для многонациональных целей покупатели должны добиваться решений о вежливости, которые координируют разбирательства в разных юрисдикциях.В судах США, Великобритании и Канады есть протоколы для трансграничного сотрудничества, но каждый случай требует индивидуальных соглашений.

Тематические исследования, иллюстрирующие динамику приобретения банкротства

Реструктуризация Герца (2020–2021)

Герц подал заявку на главу 11 в мае 2020 года после пандемии, уничтожившей спрос на аренду автомобилей. Компания провела конкурентный аукцион в соответствии с разделом 363, в конечном итоге приняв заявку от консорциума инвесторов, включая Knighthead Capital и Certares. Сделка оценила Hertz в $4,3 млрд, что значительно ниже его допандемической рыночной капитализации. Ключевые уроки: процесс банкротства позволил избавиться от устаревших арендных ставок на автопарк, но сроки были продлены возражениями кредиторов и появлением новых инвесторов с более высокими ставками. Аукцион показал несколько раундов торгов, демонстрируя, как конкурентная напряженность может привести к росту цен. Появление Hertz в качестве функционирующей проблемы было поддержано всплеском спроса на поездки во время восстановления.

Приобретение Toys «R» Us UK Assets (2018)

После того, как Toys «R» Us вошли в администрацию в Великобритании, активы розничной сети были проданы консорциуму приобретателей. Продажа включала 55 магазинов и фирменное наименование, но позволила покупателю отказаться от неэффективных арендных ставок. Сделка подчеркнула важность скорости - администраторы стремились к быстрой продаже, чтобы сохранить стоимость, вынуждая участников торгов завершить должную проверку в течение нескольких недель. Покупатель, поддерживаемый частным капиталом, заключил сделку, которая исключала большинство унаследованных обязательств, но также должен был признать, что портфель магазинов включал только самые прибыльные места. Дело иллюстрирует, как продажи администрации в Великобритании могут быть быстрее, но менее гибкими, чем разбирательство главы 11 в США.

Патенты и ИС в продажах банкротств: Nortel Networks

Банкротство Nortel в Канаде и США в 2009 году привело к знаковой продаже своего патентного портфеля на $4,5 млрд консорциуму, включающему Apple, Microsoft и другие. Аукцион был энергично оспорен, и суду пришлось разрешать споры по поводу распределения доходов между юрисдикциями. Дело демонстрирует, как сложные активы ИС могут привлекать высокие ставки даже тогда, когда операционный бизнес потерпел неудачу. Процесс продажи охватывал почти два года, подчеркивая время и стоимость банкротств с участием нематериальных активов. Покупатели ИС при банкротстве должны проводить обыски и обеспечивать, чтобы судебный приказ предоставлял четкий титул без обременений.

Приобретение активов Alitalia (2017–2020)

Итальянская авиакомпания Alitalia прошла несколько процедур банкротства, прежде чем ее активы были в конечном итоге приобретены консорциумом, поддерживаемым государством. Процесс включал правила государственной помощи ЕС, возражения кредиторов и политические переговоры. Продажа включала бренд Alitalia, слоты и флот, но покупатель отклонил большинство трудовых контрактов Alitalia и аренды самолетов. Дело подчеркивает, как государственные интересы могут пересекаться с законом о банкротстве, особенно в отраслях, которые считаются стратегически важными. Покупатели должны быть готовы к расширенным срокам и политическому вмешательству в такие сделки.

Практические шаги для покупателей в приобретении банкротства

Задействуйте адвоката по банкротству на ранней стадии. Адвокаты по банкротству понимают судебные процедуры, местные правила и тактику ведения переговоров с комитетами кредиторов.
Приготовьте гибкий план должной осмотрительности. Выявите ключевые риски — налоги, окружающая среда, занятость — и разработаете график, который соответствует графику суда. Приоритетируйте области, которые могут сорвать сделку и принять меньше определенности по некритическим вопросам.
Безопасное финансирование быстро. Многие продажи при банкротстве требуют подтверждения финансирования в течение нескольких дней после выигрышной заявки. Предварительно согласованные обязательства по долгам или акциям имеют важное значение. Избегайте непредвиденных обстоятельств, которые могут привести к краху финансирования.
Переговоры о защите ставок. Соглашение о преследовании лошадей должно включать разумные сборы за распад (2-3 процента от стоимости сделки) и возмещение расходов для покрытия расходов, если они переплачиваются. Более высокие сборы могут быть оправданы для сложных сделок.
План предварительного закрытия интеграции. Получить одобрение суда на управление доступом, ИТ-системы и данные о клиентах в период должной проверки.Начните планирование интеграции до аукциона, чтобы обеспечить плавный переход.
Постоянно отслеживайте события. Кредиторские ходатайства, новые участники торгов и судебные решения могут изменить ландшафт в одночасье. Назначьте члена команды для отслеживания всех заявок и дат слушаний.
Приготовьтесь к судебному разбирательству после закрытия сделки. Даже после закрытия сделки кредиторы или доверительные управляющие могут оспорить сделку на основании мошеннической передачи или неадекватной цены. Ведите тщательную документацию процесса и ценообразования.

Заключение

Законы о банкротстве глубоко формируют сделки по приобретению бизнеса, вводя судебный надзор, ускоренные сроки, особую динамику оценки и уникальные юридические риски. Для покупателей потенциал приобретения активов со скидкой и без большинства обременений сбалансирован необходимостью быстрой должной осмотрительности, ограниченными гарантиями и возможностью конкурентных торгов. Продавцы, тем временем, должны ориентироваться в интересах кредиторов, процедурных препятствиях и общественном восприятии для достижения успешной сделки.

Независимо от того, преследуют ли проблемные активы через продажу раздела 363, план реорганизации или предварительно упакованное банкротство, стороны, которые понимают правовую среду и привлекают опытных консультантов, лучше всего подходят для захвата стоимости. Поскольку экономические циклы продолжают создавать проблемные компании, взаимодействие между законом о банкротстве и M&A останется критической областью внимания для участников сделок по всему миру. Ключом к успеху является подготовка: составление планов финансирования, консультирование и интеграция до появления возможности и решительное движение, когда это произойдет.

Для дальнейшего чтения обратитесь к ресурсам банкротства Судов США и руководству SEC по раскрытию информации о банкротстве для публичных компаний. Дополнительные рекомендации можно найти в исследовательской библиотеке Американского института банкротства и руководстве по несостоятельности 1986 года Службы неплатежеспособности Великобритании .