Понимание уникальных структур акций в стартапах

Стартапы часто принимают нестандартные структуры акций для управления денежным потоком, привлечения инвесторов на ранней стадии и согласования стимулов учредителей. Эти структуры отличаются от традиционных обыкновенных и привилегированных акций, вводя сложности, которые требуют тщательной правовой навигации во время приобретения. Общие договоренности включают конвертируемые ноты, инструменты SAFE (Простое соглашение для будущего акционерного капитала), венчурный долг с долевыми кикерами, прибыльные паи в LLC и многоклассовые структуры акций с различными правами голоса. Каждая из этих договоренностей несет в себе различные условия в отношении конверсии, разбавления, ликвидационных преференций и контроля. Неспособность учесть эти нюансы может сорвать сделку или привести к после закрытия обязательств. Покупатели должны привлекать юридических и финансовых консультантов, которые специализируются на приобретении компаний, поддерживаемых венчурными инвестициями, для выявления и оценки каждого инструмента, связанного с акциями.

Например, конвертируемые примечания часто включают в себя лимиты оценки, ставки дисконтирования, даты погашения и начисления процентов. SAFE может не иметь срока погашения, но может иметь несколько триггерных событий для конвертации. Многоклассовые акции могут предоставлять учредителям непропорциональное право голоса, которое выживает при изменении контроля, если специально не согласовано. Прибыль в LLC подчиняется сложным налоговым положениям в соответствии с разделом 409A Налогового кодекса и требует анализа оценки. приобретающая компания должна понимать не только текущую таблицу капитализации акций, но и условные обязательства по акциям, которые могут быть оплачены при самом приобретении.

Ключевые правовые стратегии для приобретения

Для успешного приобретения стартапа с необычными акциями требуется поэтапная правовая стратегия, которая учитывает должную осмотрительность, оценку, переговоры, документацию и соответствие нормативным требованиям. Каждый этап должен быть адаптирован к конкретным задействованным долевым инструментам.

1.Всеобъемлющая надлежащая осмотрительность

Юридическая экспертиза должна выходить за рамки таблицы с ограничениями. Проверить все соглашения, связанные с акциями, включая:

  • Конвертируемые договоры купли-продажи и векселя
  • Соглашения об обеспечении безопасности и любые поправки
  • Документы о венчурном долге, которые включают в себя ордера или права на конвертацию
  • Операционные соглашения для LLC с планами прибыли
  • Акционерные соглашения с Tag-along, drag-along и права первого отказа
  • Планы опционов на акции сотрудников и любые выдающиеся стимулирующие единицы
  • Согласия совета директоров и отказы акционеров, связанные с прошлыми раундами финансирования
  • Любые письма, предоставляющие индивидуальным инвесторам особые права

Каждый документ должен быть проанализирован на предмет изменений в положениях об изменении контроля, автоматических триггеров конверсии, защиты от размывания и любых требуемых согласий от конкретных классов держателей акций. Для конвертируемых инструментов определите, квалифицируется ли само приобретение как событие ликвидности, которое вынуждает к конвертации или погашению. Многие SAFE и конвертируемые банкноты имеют явную механику конвертации при изменении контроля, часто с ценой, основанной на дисконтированной оценке или лимите оценки. Отсутствие обязательной конвертации может оставить покупателя с неожиданным размыванием или обязательствами по выводу денежных средств.

2. Проблемы оценки справедливости

Оценка стартапа со сложными структурами долевого участия требует специализированной экспертизы. Традиционные методы оценки с использованием дисконтированных денежных потоков или сопоставимого анализа компании могут нуждаться в корректировках. Конвертируемые инструменты могут оцениваться с использованием моделей ценообразования опционов или вероятностных сценариев. SAFE, поскольку они не имеют зрелости и часто не имеют процентов, сложнее оценить. Прибыль в LLC требует многоэтапного анализа в соответствии с фантомными правилами учета акций или платежей на основе акций. Покупатели должны привлекать фирму по оценке, опытную в технологических компаниях на ранней стадии, и понимать взаимодействие между стоимостью предприятия и распределением доходов среди держателей различных классов.

Например, если у стартапа есть 10 миллионов долларов в непогашенных конвертируемых банкнотах с ограничением оценки в 20 миллионов долларов и скидкой в 20%, а цена приобретения составляет 50 миллионов долларов, держатели банкнот могут конвертировать в акции по цене, которая дает им больший процент, чем если бы они конвертировали ранее. Покупатель должен смоделировать эти сценарии точно, чтобы определить истинную стоимость приобретения и профиль собственности после конвертации. Неправильная оценка может привести к спорам при закрытии или дефициту ожидаемых процентов владения.

3. Переговоры по условиям

Договоры купли-продажи для стартапов с уникальными акциями требуют специальных положений. Стандартные представления и гарантии не могут покрывать нюансы конвертируемых инструментов или интересов в прибыли. Ключевые моменты переговоров включают:

  • Обработка конвертируемых ценных бумаг: Будут ли они конвертироваться в акции при закрытии или будут обналичены? Если конвертация, при какой оценке? Покупатель может потребовать, чтобы конвертируемые держатели конвертировали непосредственно перед закрытием, чтобы упростить таблицу капитализации, но это может вызвать неблагоприятные налоговые или согласительные вопросы.
  • Предположение о планах акций: Примет ли покупатель план опциона на акции стартапа или заменит его своим? Для этого требуется тщательная подготовка, чтобы избежать нарушений законодательства о ценных бумагах.
  • Возмещение за ошибки в капитале: Продавец должен возместить покупателю любые искажения в таблице с колпачком или нераскрытые долевые инструменты.
  • Механизмы согласия: Получают письменные согласия от владельцев конвертируемых инструментов, особенно тех, у кого есть права блокировки. Некоторые SAFE предоставляют права участия pro rata в будущих раундах, которые могут повлиять на финансирование после приобретения.
  • Положения о заработке и резервировании: Если цена приобретения включает условное возмещение, структурируйте его таким образом, чтобы избежать возникновения прав на конвертацию в непогашенных инструментах.

Переговоры по этим условиям требуют балансирования желания покупателя упростить структуру капитала против необходимости продавца справедливо относиться к инвесторам и избегать обязательств. Продавцы должны настаивать на четком языке, который регулирует, как рассматривается каждый инструмент, и покупатели должны искать широкий язык выпуска от всех владельцев акций.

4. Юридическая документация

В АПА покупатель приобретает активы и принимает на себя определенные обязательства, но непогашенные долевые инструменты обычно остаются у организации-продавца и, возможно, должны быть аннулированы или конвертированы до закрытия. В СПА покупатель приобретает организацию и наследует все обязательства по долевому участию. Оба подхода требуют тщательного графика, в котором перечислены все держатели акций, их типы инструментов и согласованный режим.

Ключевые этапы документации включают:

  • Подготовьте график всех непогашенных долевых инструментов с условиями конвертации, лимитами оценки, ставками дисконтирования и датами погашения.
  • Проект поправки к соглашениям о подписке или примечаниям, отражающих эффект приобретения, или предусматривающей их прекращение или преобразование единогласным согласием.
  • Обновить устав или операционное соглашение стартапа, чтобы отразить изменения в контроле и устранить любые устаревшие права акционеров.
  • Если покупатель планирует выпустить собственный капитал для владельцев ценных бумаг стартапа, соблюдайте исключения из регистрации ценных бумаг или требования регистрации.
  • Для сотрудников, имеющих опционы или акции с ограниченным доступом, подготовьте документы об аннулировании опционов и переоформлении, обеспечивающие соблюдение Раздела 409А и правил удержания налогов.

Вся документация должна быть рассмотрена адвокатом, имеющим опыт в области законодательства о ценных бумагах и сделок с венчурным капиталом. Покупатели обычно привлекают юридическую фирму, которая ранее занималась аналогичными приобретениями стартапов, чтобы избежать пропущенных стандартных положений.

5. Соблюдение нормативных требований

Федеральные и государственные законы о ценных бумагах устанавливают требования к передаче долей участия. Приобретение стартапа с конвертируемыми банкнотами, SAFE и акциями нескольких классов может вызвать обязательства по подаче заявок в соответствии с Законом о ценных бумагах 1933 года, особенно если покупатель выпустит свои собственные ценные бумаги инвесторам стартапа. Общие исключения, используемые, включают Раздел 4(a)(7) для перепродаж аккредитованным инвесторам, Правило 506(c) для общего запроса или Правило 144A для квалифицированных институциональных покупателей. Покупатели также должны рассмотреть соблюдение законов о государственном голубом небе, особенно если стартап имеет инвесторов в нескольких штатах.

Другие области соблюдения включают:

  • Харт-Скотт-Родино (HSR) Акт: Сделки, превышающие определенные пороговые значения, требуют предварительного уведомления.В то время как многие приобретения стартапов падают ниже порогового значения, серия небольших приобретений или включение конвертируемых ценных бумаг с правом голоса могут подтолкнуть стоимость выше предела.
  • Налоговые последствия: Конверсия или аннулирование конвертируемого долга может привести к аннулированию дохода от долга (COD) для компании или владельца. Прибыль в LLC имеет специальные налоговые правила в соответствии с разделом 83 и разделом 409A. Покупатели должны получать налоговые заключения от квалифицированных консультантов.
  • Планы выплат работникам: Если покупатель принимает планы опционов на акции, он должен соблюдать правило 701 SEC для раскрытия информации и стандарты листинга фондовой биржи, если покупатель является публичным.

Консультирование юристов по ценным бумагам на ранних стадиях процесса имеет решающее значение. SEC предоставляет письма бездействия и рекомендации по определенным структурам транзакций, но анализ специфичен для фактов. Покупатели не должны предполагать, что, поскольку стартап привлек средства в соответствии с Положением D, приобретение автоматически освобождается.

Смягчение рисков при приобретении комплексных акционерных стартапов

Правовые риски при таких приобретениях включают скрытые обязательства, противоречивые права между акционерами и нормативные подводные камни. Структурированный подход к снижению рисков включает следующие элементы:

Тщательная юридическая и финансовая Due Diligence

Задействуйте межфункциональную команду корпоративных, ценных бумаг и налоговых адвокатов. Запросите все согласия совета директоров, сообщения инвесторов и электронные таблицы, используемые для расчета цен на конвертацию. Проверьте таблицу капитализации стартапа на его банковские записи и налоговые декларации. Для конвертируемых банкнот вычислите начисленные проценты и любые штрафы за позднюю конвертацию. Для SAFE определите, заменили ли какие-либо последующие раунды первоначальные условия. Просмотрите все финансовые документы на положения, которые могут дать определенным инвесторам право вето на приобретение. Часто один несогласный держатель конвертируемых банкнот может заблокировать сделку или потребовать возврата денежных средств по неблагоприятному множеству.

Представления и гарантии

Ведение переговоров по надежным представлениям и гарантиям, охватывающим:

  • Точность таблицы колпачков и перечней всех долевых инструментов
  • Соблюдение законов о ценных бумагах в прошлых выпусках
  • Никаких нераскрытых конвертируемых инструментов, боковых писем или устных соглашений.
  • Надлежащее разрешение всех дотаций и эмиссий акций
  • Отсутствие дефолтов по конвертируемым нотам или соглашениям SAFE
  • Налоговое соблюдение, связанное с компенсацией собственного капитала

Эти представления должны выживать при закрытии в течение длительного периода (обычно 18-24 месяцев для общих представителей и до срока давности для представителей налогового законодательства или законодательства о ценных бумагах). Продавцы должны стремиться к квалификации знаний, где это необходимо, но покупатели должны настаивать на том, чтобы основные представители (капитализация, полномочия) были абсолютными.

Планирование интеграции после приобретения

После закрытия сделки покупатель должен интегрировать соглашения о капитале стартапа в свою собственную систему компенсации и капитализации.

  • Координируйте свои действия с трансферным агентом стартапа для обновления записей акционеров или конвертации инструментов.
  • Общайтесь со всеми владельцами акций с учетом их интересов - обналичивание, конвертация или опрокидывание - в соответствии с соглашением о покупке.
  • Изменить план стимулирования капитала покупателя, чтобы учесть любые предполагаемые опционы или единицы.
  • Подать любые необходимые отчеты SEC, такие как Форма 8-K, если приобретение является значительным, и обеспечить постоянное соблюдение правил обмена.
  • Просмотрите реестр акций стартапа и выдайте новые сертификаты (или записи в книге), чтобы отразить новую структуру собственности.

Неспособность быстро выполнить интеграцию может привести к искам акционеров, налоговым санкциям или исполнительным действиям SEC. Назначить специальную интеграционную команду с юридическим надзором для управления рабочей нагрузкой.

Практические соображения для покупателей и продавцов

Для покупателей

Покупатели должны предположить, что у каждого стартапа со сложным капиталом есть по крайней мере одна проблема: незарегистрированная безопасность, конфликтный термин или инвестор, который отказывается подписать согласие. Построить буфер в покупной цене или резерве для покрытия потенциальных требований о возмещении. Подумайте о том, чтобы потребовать от стартапа очистить свою структуру капитала до закрытия - например, конвертировать все конвертируемые банкноты в обыкновенные или привилегированные акции - чтобы уменьшить неопределенность. Это может потребовать согласия владельцев нот, которое покупатели могут обусловить своим участием в приобретении. Кроме того, оцените, является ли структура капитала стартапа конкурентным преимуществом или обязательством. Некоторые структуры, такие как интересы прибыли, являются налоговыми эффективными для стартапа, но проблематичными для покупателя, использующего другую форму организации.

Для продавцов

Продавцы должны активно очищать свою таблицу капитализации до начала переговоров. Удалить любые просроченные или просроченные опционы, обеспечить, чтобы все конвертируемые банкноты имели текущие расчеты цен на конвертацию и получить подписанные согласия от инвесторов, где это возможно. Предоставить покупателю четкую, проверенную третьей стороной таблицу капитализации. Продавец, который представляет чистый дом, может потребовать более высокую цену и более выгодные условия. Продавцы также должны понимать налоговые последствия конвертации или отмены, особенно для учредителей, которые могли иметь стимулирующие опционы на акции, которые могут быть дисквалифицированы при приобретении.

Заключение

Приобретение стартапа с уникальными структурами акций не является обычной сделкой M&A. Это требует адаптированной правовой стратегии, которая начинается с глубокой должной осмотрительности и продолжается через переговоры, документацию и нормативное соответствие. Устраняя конкретные сложности конвертируемых банкнот, SAFE, интересов прибыли и акций нескольких классов, как покупатели, так и продавцы могут снизить риск и добиться плавного закрытия. Привлечение специалистов в области права венчурного капитала и соблюдения ценных бумаг не является факультативным - это предпосылка для успеха. При надлежащей подготовке уникальные структуры акций, которые помогли стартапу расти, могут быть развёрнуты или интегрированы таким образом, чтобы сохранить ценность для всех сторон. Для дальнейшего руководства, проконсультируйтесь с такими ресурсами, как руководство по правовым заключениям SEC и экспертная юридическая фирма по документации по стартапу . Хорошо выполненное приобретение стартапа со сложным капиталом может открыть двери для новых технологий и рынков, но только если правовая основа прочна.