Table of Contents

Понимание правовых рамок для партнерства инвесторов

Прежде чем сесть за стол переговоров, важно понять правовую среду, которая регулирует партнерские отношения с инвесторами. Эта структура включает федеральные и государственные законы о партнерстве, правила о ценных бумагах и договорные обязательства, которые значительно различаются в зависимости от юрисдикции. В Соединенных Штатах Единый закон о партнерстве устанавливает правила по умолчанию для общих партнерств, в то время как партнерства с ограниченной ответственностью и компании с ограниченной ответственностью подпадают под отдельные уставы. Большинство партнерских отношений с инвесторами структурированы как LLC, LP или корпорации для ограничения личной ответственности, но выбор предприятия несет долгосрочные последствия для управления, налогообложения и прав инвесторов.

Выбор правильной правовой структуры

Предприятие, которое вы выбираете, напрямую влияет на то, как классифицируются инвесторы, как распределяются доходы и степень контроля, который они имеют.

  • Общество с ограниченной ответственностью — предлагает сквозное налогообложение и гибкий раздел прибыли. Инвесторы обычно становятся членами или получают привилегированные подразделения. Операционные соглашения могут создавать несколько классов интересов членства, что позволяет использовать индивидуальные водопады и стека предпочтений.
  • Ограниченное партнерство — генеральные партнеры управляют бизнесом, в то время как ограниченные партнеры вносят капитал без контроля со стороны руководства. Эта структура распространена в сфере недвижимости, прямых инвестиций и кинофинансирования. Ограниченные партнеры пользуются защитой ответственности, если они не участвуют в управлении.
  • C-Corporation — Предпочтительна венчурным капиталом, поскольку позволяет несколько классов акций (обычный, предпочтительный) и простой выпуск акций. C-Corps сталкиваются с двойным налогообложением, если вы не выберете статус S-Corp, но они предлагают такие преимущества, как исключение акций квалифицированного малого бизнеса в соответствии с разделом 1202 и прямые гранты опциона для сотрудников.

Каждая структура несет определенные юридические обязательства по IRS и комиссиям государственных корпораций. Ваше соглашение о партнерстве должно соответствовать руководящим документам выбранного предприятия - операционному соглашению для LLC, партнерскому соглашению для LP или уставу для корпорации. Несоответствие между соглашением о партнерстве и документами предприятия может создать конфликты, которые дорого решить.

Разработка Соглашения о всеобъемлющем партнерстве

Партнерское соглашение является наиболее важным документом в любых отношениях с инвесторами. Оно должно четко определять права, обязательства и ожидания всех сторон. Опираясь на общий шаблон или сделку по рукопожатию, приглашает к судебному разбирательству. Ниже приведены основные компоненты, которые вам необходимо подробно рассмотреть.

Роли и обязанности

Инвесторы часто выступают в качестве пассивных поставщиков капитала, но некоторые могут занимать места в советах директоров, консультативные роли или активные операционные позиции. Четко очертите, какие решения требуют единогласного согласия против простого большинства - это предотвращает споры по операционному контролю позже. Например, найм генерального директора, принятие на себя долга, превышающего порог, или продажа значительных активов обычно должны подпадать под единогласное согласие. Вы также должны определить, что произойдет, если партнер не выполнит свои обязанности, такие как невыполнение финансовых взносов или существенные нарушения неконкурентных положений.

Собственность и распределение прибыли

Определите процент владения, которым владеет каждый партнер, и как распределяются прибыли и убытки. Включите положения для:
] Расписание акций , чтобы согласовать долгосрочные стимулы — обычное предоставление основателям права собственности на четыре года с однолетней обрывкой. События по распределению , такие как будущие раунды финансирования, должны быть рассмотрены с четким языком борьбы с размыванием. Водопады распределения должны указывать порядок, в котором выплачиваются деньги — сначала для покрытия расходов, затем для инвесторов (часто с предпочтительным доходом) и, наконец, разделить между всеми партнерами в соответствии с их процентом владения. Многие инвесторы договариваются о предпочтениях по ликвидации, то есть они получают свои инвестиции обратно до того, как произойдет какое-либо другое распределение.

Процессы принятия решений

Очертите права голоса для основных решений: найм руководителей, принятие долгов, продажа бизнеса или вступление в слияния. Некоторые инвесторы требуют права вето на конкретные действия, такие как изменение бизнес-цели компании, выпуск нового капитала или заключение контрактов на определенную сумму в долларах. Укажите, принимаются ли решения простым большинством, супербольшинством (например, 75%) или единогласным согласием. Также обратитесь к составу совета директоров - сколько мест, кто их назначает, и частота заседаний совета директоров. Типичная сделка с венчурным капиталом может иметь совет из пяти человек с двумя учредителями, двумя представителями инвесторов и одним независимым директором.

Прием и увольнение партнеров

Включите механизмы добавления новых инвесторов, такие как права первого отказа для существующих партнеров, и для удаления партнеров, которые не выполняют обязательства. Соглашение о покупке-продаже может регулировать продажу доли партнера, включая такие опционы, как перекрестная покупка (другие партнеры покупают процент) или выкуп (предприятие покупает процент). Это имеет решающее значение, когда партнер хочет выйти, становится недееспособным или умирает. Вы также должны указать метод оценки процента, такой как оценочная стоимость или формула, основанная на кратных доходах.

Разрешение споров

Никто не ожидает, что партнерство испортится, но планирование конфликта имеет важное значение. В соглашении должно быть указано, идут ли споры в посредничество, арбитраж или суд. Многие институциональные инвесторы требуют обязательного арбитража с признанным арбитром, таким как JAMS или AAA, чтобы избежать непредсказуемых судебных процессов. Включите положение о судебных сборах в случае судебных разбирательств, чтобы препятствовать необоснованным претензиям. Некоторые учредители предпочитают хранить споры в государственном суде для сохранения прав на апелляцию, но арбитраж, как правило, быстрее и дешевле. Также рассмотрите возможность добавления пункта «стрельба из пистолета» или «перестрелка в Техасе» - если один партнер хочет выйти, они называют цену, а другой партнер может либо купить по этой цене, либо продать по этой цене.

Стратегии выхода и процедуры роспуска

Определите, как партнерство может быть расторгнуто и что происходит с активами и обязательствами. Включите права , которые позволяют держателям большинства заставлять держателей меньшинства присоединиться к продаже компании, и права, связанные с правами меньшинства, которые позволяют владельцам меньшинств продавать вместе с держателями большинства на равных условиях. Четкая стратегия выхода защищает как учредителей, так и инвесторов. Также обратите внимание на то, что происходит, если партнерство прекращается - распределение оставшихся активов, завершение операций и аннулирование предприятия. Многие соглашения включают положение о том, что партнерство продолжается, если по крайней мере два партнера остаются, избегая непроизвольного роспуска после ухода одного партнера.

Юридическая Due Diligence

Инвесторы проведут тщательную юридическую проверку перед совершением сделки. Как учредитель, вы должны подготовиться, проверяя и организуя свои собственные юридические записи. Этот процесс может выявить проблемы, которые нуждаются в решении до закрытия сделки, поэтому начните рано.

Финансовые отчеты Обзор

Инвесторы хотят видеть проверенную или пересмотренную финансовую отчетность, налоговые декларации и подробную разбивку денежного потока. Убедитесь, что ваши книги точны и что все признание доходов следует GAAP или МСФО. Любые расхождения, такие как несообщаемые обязательства или непоследовательная категоризация расходов, могут сорвать переговоры или привести к скорректированной оценке. Пусть ваш CPA подготовит макетный пакет due diligence, включая отчеты о прибылях и убытках, балансы и старение дебиторской задолженности. Для компаний на ранней стадии с ограниченными историческими данными инвесторы могут полагаться на прогнозируемые финансовые показатели, но все равно будут проверять использование капитала и ставку сжигания.

Аудит интеллектуальной собственности

Всесторонний аудит ИС является обязательным. Подтвердите, что все патенты, товарные знаки, авторские права и коммерческие секреты должным образом зарегистрированы и принадлежат компании. Убедитесь, что основатели и сотрудники подписали IP соглашения о назначении , которые явно назначают весь рабочий продукт компании. Пропущенные задания являются общим красным флагом, который может убить сделку - особенно если основатель разработал базовую технологию до того, как компания была сформирована. Вы также должны проверить на возможное нарушение: провести патентный поиск, проверить соответствие лицензии с открытым исходным кодом и право собственности на домен. Инвесторы могут потребовать, чтобы компания подала заявку на временные патенты до закрытия.

Обзор договорных обязательств

Изучите все существующие контракты: соглашения с клиентами, договоры с поставщиками, договоры аренды и трудовые соглашения. Определите любые неконкуренты, положения об эксклюзивности или положения об изменении контроля, которые могут противоречить партнерству. Например, ключевой контракт с клиентами может быть расторгнут, если изменится собственность компании. Инвесторы будут требовать копии всех материальных контрактов и могут потребовать согласия третьих сторон. Также пересмотрите трудовые соглашения на статус по желанию, обязательства по выходу из соглашения и любые ограничительные соглашения, применимые к ключевым сотрудникам.

Проверка соответствия нормативным требованиям

Убедитесь, что ваш бизнес соответствует всем применимым нормам, включая законы о занятости (заработная плата и час, классификация работников), конфиденциальность данных (GDPR, CCPA), отраслевые лицензии (лицензии кредиторов, сертификаты здравоохранения) и экологические стандарты. Несоблюдение может привести к штрафам, штрафам и даже уголовной ответственности для инвесторов в определенных регулируемых отраслях. Создайте контрольный список соответствия и привлеките консультанта по регулированию, если ваш бизнес работает в сильно регулируемом секторе, таком как финтех, каннабис или здравоохранение.

Вопросы соблюдения и регулирования

Одним из наиболее сложных направлений партнерства инвесторов является соблюдение законодательства о ценных бумагах. Когда вы принимаете деньги в обмен на владение, вы выпускаете ценные бумаги, и применяются федеральные и государственные законы о ценных бумагах. Поймать это неправильно может быть катастрофическим.

Закон о ценных бумагах Соблюдение

Согласно Закону о ценных бумагах 1933 года, любое предложение или продажа ценных бумаг должны быть зарегистрированы в SEC, если не применяется освобождение. Большинство партнерских отношений стартапов полагаются на исключения в соответствии с Положение D (Правила 506 (b)) (Правила 506 (b)) разрешает продажу неограниченному числу аккредитованных инвесторов плюс до 35 неаккредитованных инвесторов, но запрещает общее предложение. Правило 506 (c) разрешает общее предложение, но требует, чтобы все инвесторы были аккредитованы и чтобы вы проверяли их статус. Вы должны подать форму D в SEC в течение 15 дней после первой продажи и соблюдать законы штата «голубое небо», которые часто требуют подачи уведомлений и сборов. Несоблюдение этого может привести к аннулированию прав для инвесторов - то есть они могут потребовать свои деньги обратно - и суровые штрафы. Работа с адвокатом по ценным бумагам, чтобы убедиться, что ваши документы предложения соответствуют.

Более подробно см. Страницу Регламента D SEC .

Антимонопольное и отраслевое регулирование

Если ваше партнерство включает в себя конкурентов или значительную долю рынка, антимонопольный обзор в соответствии с Законом Харта-Скотта-Родино может быть необходим, если стоимость сделки превышает пороговые значения (скорректированные ежегодно). Аналогичным образом, регулируемые отрасли, такие как здравоохранение, банковское дело, страхование и энергетика, имеют дополнительные требования - например, одобрение от государственных страховых департаментов или Федеральной резервной системы.

Текущие обязательства по отчетности

В зависимости от структуры и количества инвесторов, вам может потребоваться подавать годовые отчеты в SEC или государственные учреждения. Публичная отчетность (например, форма S-1) обычно избегается, если это возможно, но некоторые венчурные сделки требуют ежеквартальных обновлений для инвесторов, включая финансовую отчетность, отчеты KPI и протоколы заседаний совета директоров. Включите обязательства по отчетности в соглашение о партнерстве - укажите формат, сроки и конфиденциальность отчетов. Многие инвесторы требуют, чтобы компания уведомила о любых существенных неблагоприятных изменениях в течение установленного количества дней.

Права интеллектуальной собственности

Интеллектуальная собственность часто формирует основную ценность бизнеса. Неопределенность в отношении владения ИС может убить инвестиции или привести к судебным разбирательствам спустя годы. Вы должны принять проактивный подход.

Определение прав собственности на ИС в Соглашении о партнерстве

Заявить, что все IP, созданные компанией, в том числе учредителями и сотрудниками, принадлежат компании. Инвесторы захотят гарантий, что сторонние IP не нарушаются и что компания имеет четкое право собственности на все активы IP. Рассмотрите возможность добавления графика, в котором перечислены все патенты, товарные знаки, доменные имена и регистрации авторских прав. Для компаний-разработчиков программного обеспечения включите список основных библиотек с открытым исходным кодом, используемых и обеспечить соблюдение их лицензий (например, GPL может вызвать проблемы для патентного лицензирования).

Защита конфиденциальной информации

Включите надежные положения о конфиденциальности в соглашение о партнерстве. Требуйте, чтобы инвесторы подписывали отдельные соглашения о неразглашении, прежде чем получать какую-либо материальную непубличную информацию, такую как коммерческие секреты, финансовые прогнозы и списки клиентов. Неконкурентные и незапрашиваемые положения должны быть разумными и подлежащими исполнению в соответствии с законодательством вашего штата. Многие государства ограничивают неконкурентные положения, поэтому рассмотрите возможность использования более узких незапрашиваемых положений, которые запрещают инвесторам нанимать ключевых сотрудников или запрашивать клиентов.

Соглашения о передаче IP

Если основатель использовал личные ресурсы (личный ноутбук, домашний сервер) для разработки кода или проектов, необходим документ, уточняющий право собственности. Инвесторы будут проверять эти соглашения во время должной осмотрительности. Для подрядчиков, обеспечить заключение соглашений о работе по найму или заданий. Также подумайте о том, чтобы основатели выполнили отдельное письмо «Установка и подтверждение IP» при закрытии.

Налоговые последствия

Структура вашего партнерства имеет значительные налоговые последствия как для вас, так и для ваших инвесторов.Правильное планирование может сэкономить деньги и избежать сюрпризов для всех сторон.

Выбор организации и налоговые последствия

LLC или S-Corp предлагает сквозное налогообложение, то есть поток прибыли и убытков в индивидуальные налоговые декларации. C-Corp сталкивается с двойным налогообложением - корпоративный подоходный налог плюс налог на дивиденды - но позволяет реинвестировать по более низким корпоративным ставкам и предоставляет доступ к исключению квалифицированных акций малого бизнеса в соответствии с разделом 1202, который может освободить до 10 миллионов долларов в виде прироста капитала от федерального подоходного налога. Венчурные компании обычно предпочитают C-Corps, потому что они облегчают безналоговые гранты опционов на акции и позволяют легко выпускать несколько серий привилегированных акций. Если вы выбираете LLC, имейте в виду, что некоторые институциональные инвесторы (например, пенсионные фонды) могут иметь ограничения на сквозные инвестиции. Рассмотрим налоговые последствия отчислений в партнерство: если вы вносите оцененный IP в партнерство, вы можете вызвать признание прибыли.

Требования к налоговой отчетности

Пропускные организации должны ежегодно выдавать Список K-1 каждому партнеру, сообщая о своей доле доходов, вычетов и кредитов. Инвесторам также могут потребоваться W-9 и им нужно будет сообщать о доходах от партнерства по их личным доходам. Для иностранных инвесторов применяются налоги у источника в соответствии с FATCA и FIRPTA (для субъектов недвижимости). Убедитесь, что ваша бухгалтерская команда готова к многогосударственным и международным заявкам - некоторые штаты налагают налоги на уровне организаций на проходы, такие как плата за ООО в Калифорнии или MCTMT в Нью-Йорке.

Проконсультируйтесь с руководством по налогу на партнерство IRS для актуальных требований.

Структурирование компенсации инвестору

Доходы инвесторов могут поступать во многих формах: дивиденды, проценты по конвертируемым нотам, привилегированная доходность по подразделениям ООО или прирост капитала при выходе. Каждый имеет различный налоговый режим. Дивиденды облагаются налогом как обычный доход или квалифицированные дивиденды; прирост капитала обычно облагается налогом по более низким ставкам. Конвертируемые ноты могут создавать оригинальную эмиссионную скидку, которую необходимо амортизировать. Работа с налоговым специалистом для структурирования выплат в налогово-эффективном порядке для обеих сторон. Многие инвесторы предпочитают структуры, которые позволяют им откладывать налогообложение до выхода.

Другие критические соображения

Помимо основных разделов выше, некоторые нюансы могут создать или разрушить партнерство. Эти вопросы часто упускаются из виду в ходе ранних переговоров.

Защита личной ответственности

Правильная правовая структура ограничивает ответственность каждого партнера перед своими инвестициями. Убедитесь, что ваша организация правильно сформирована и поддерживается - подайте годовые отчеты, держите отдельные банковские счета, документируйте формальности, такие как протоколы заседаний совета директоров, и избегайте смешивания личных и деловых средств. Проникновение корпоративной завесы - реальный риск, если вы смешиваете фонды или не выполняете корпоративные формальности. В LLC, LLC с одним участником сталкиваются с дополнительным вниманием со стороны судов. Подумайте о наличии операционного соглашения, в котором четко указывается характер ограниченной ответственности.

Фидуциарные обязанности

Партнеры обязаны друг другу обязанностями по уходу и лояльности. Генеральные партнеры и менеджеры должны действовать в интересах партнерства и избегать самообслуживания. Инвесторы могут отказаться от определенных фидуциарных обязанностей в соглашении, но такие отказы должны быть явными и разумными в соответствии с законодательством штата. Например, венчурный капиталист, работающий в совете директоров, все еще должен фидуциарные обязанности компании, но соглашение о партнерстве может позволить инвестору конкурировать в некоторых обстоятельствах. Поймите, что суды интерпретируют фидуциарные обязанности строго, поэтому любые отказы должны быть узко сформулированы и раскрыты.

Антираспространенческие положения

Сложные инвесторы часто ведут переговоры о защите от размывания, которая корректирует их процент владения, если компания выпускает новые акции по более низкой цене в нисходящем раунде. Полномасштабное анти-размывание является наиболее агрессивным - оно корректирует цену инвестора на акцию к новой более низкой цене, сильно разбавляя учредителей. Средневзвешенное анти-размывание более распространено и проявляется в двух формах: широко-основывается и узко-основывается. Широко-основанное средневзвешенное включает все непогашенные акции в расчете, что более удобно для учредителей. Понимайте влияние на акционерный капитал учредителя, прежде чем соглашаться. Некоторые инвесторы также просят о положениях о «плате за игру», которые уменьшают права на размывание, если они не участвуют в будущих раундах.

Права на информацию и представительство Совета

Крупные инвесторы обычно требуют ежеквартальных финансовых отчетов, годовых бюджетов и права на проверку книг. Они также могут запросить место в совете директоров или права наблюдателя. Определить объем этих прав тщательно - например, ограничить права наблюдателя совета директоров одним человеком и потребовать соглашения о конфиденциальности. Защитить конфиденциальную информацию, такую как коммерческие секреты или списки клиентов, пометив их как конфиденциальные. Подумайте о создании отдельного графика прав на информацию, в котором перечислены именно то, какие отчеты должны быть предоставлены и когда. Меньшие инвесторы могут получать только сводный годовой отчет.

Заключение

Вступление в партнерство с инвесторами открывает огромные возможности для роста, но только в том случае, если правовая основа прочна. Каждый срок в соглашении о партнерстве должен быть согласован с предвидением, от владения и контроля до соблюдения и выхода. Работайте с опытным юристом, который понимает вашу отрасль и конкретные требования партнерств инвесторов. Упреждающе рассматривая эти правовые соображения, вы можете построить отношения, которые поддерживают долгосрочный успех и минимизируют конфликт.

Для дальнейшего чтения ознакомьтесь с руководством SBA по формированию партнерских отношений и статьей Nolo о партнерских соглашениях . Для проблем интеллектуальной собственности Основы патентов USPTO обеспечивают хорошую отправную точку. Наконец, проконсультируйтесь с правилом аккредитованных инвесторов SEC, чтобы убедиться, что ваш класс инвесторов соответствует требованиям.