Юридическая юридическая проверка перед транзакцией

Тщательный юридический процесс due diligence является основой любого успешного приобретения малого бизнеса. Покупатели должны убедиться, что целевой бизнес юридически признан и находится в хорошем состоянии с государственными органами. Это означает запрос сертификата хорошего статуса от государственного секретаря, где зарегистрирован бизнес, и подтверждение того, что все годовые отчеты и налоги на франшизу были поданы. Простая проверка юридического статуса бизнеса может предотвратить осложнения позже. Для LLC и корпораций также проверить точное юридическое имя, зарегистрированного агента и адрес главного офиса. Любые расхождения в этих записях могут указывать на более глубокие проблемы управления.

Помимо проверки предприятия, покупатели должны изучить все существенные контракты и соглашения. Это включает в себя коммерческие договоры аренды, соглашения с поставщиками, контракты с клиентами, соглашения о неразглашении и партнерские сделки. Каждый контракт должен быть пересмотрен на предмет изменения положений о контроле, ограничений уступки и прав на прекращение, вызванных приобретением. Если ключевые контракты требуют согласия контрагента, это согласие должно быть получено до закрытия. Пересмотр оговорки о договорной уступке может привести к потере критического поставщика или клиента. Обратите особое внимание на оговорки об эксклюзивности, минимальные обязательства по покупке и условия продления. Аренда особенно важна для розничного и ресторанного бизнеса; проверьте готовность арендодателя назначить или пересмотреть аренду задолго до закрытия.

История судебных разбирательств и споров должна быть тщательно исследована. Запросить копии любых ожидающих судебных исков, прошлых судебных решений или нормативных действий. Даже разрешенные споры могут указывать на повторяющиеся проблемы, которые могут появиться под новой собственностью. Важно искать судебные записи федерального и государственного суда и проверять любые неудовлетворенные судебные решения или залогы против бизнеса. Чистая история судебных разбирательств значительно снижает риск. Однако имейте в виду, что малые предприятия часто разрешают споры конфиденциально; запросить список всех расчетов в течение последних пяти лет. Также проверьте текущие расследования такими агентствами, как EEOC, OSHA или государственные департаменты труда. Эскалация любых моделей возврата средств клиентов или возврата платежей, поскольку они могут сигнализировать о проблемах качества продукта или услуги.

Интеллектуальная собственность часто является основным активом в приобретении малого бизнеса. Покупатели должны проверять патенты, товарные знаки, авторские права и коммерческую тайну. Проверять, что регистрация ИС является текущей и принадлежит бизнесу (не индивидуальному учредителю). Проверять любые лицензионные соглашения, чтобы убедиться, что они являются передаваемыми и не ограничены. Для предприятий, полагающихся на проприетарное программное обеспечение или брендинг, настоятельно рекомендуется формальный аудит ИС специалистом. Для коммерческой тайны - таких как списки клиентов, рецепты, производственные процессы или алгоритмы - попросите продавца идентифицировать и документировать всю конфиденциальную информацию. Подтвердить, что продавец сохранил разумные меры безопасности (NDA, защита паролем, контроль доступа). Приобретение бизнеса, чья ключевая интеллектуальная собственность хранится в чьей-то голове или на личном устройстве, является рецептом для споров после закрытия.

Соглашения о занятости и обязательства по выплате пособий требуют тщательного изучения. Обзор трудовых договоров, соглашений о независимых подрядчиках и любых коллективных договоров. Понять обязательства по заработной плате, накопленным отпускам, бонусам и пенсионным планам. Приобретение может вызвать обязательства по Закону о корректировке и переподготовке работников (WARN), если запланированы увольнения. Проверить наличие любых ожидающих увольнений преследований, дискриминации или требований о заработной плате и часах. Твердое понимание прав сотрудников предотвращает после закрытия обязательств. Неправильное понимание прав сотрудников как независимых подрядчиков является общей областью риска - Налоговое управление США и государственные учреждения все более агрессивны по этому вопросу. Запросить копии всех форм I-9, налоговой отчетности по заработной плате (941s) и уведомлений о страховании от безработицы. Также просмотреть руководства по персоналу, документы плана пособий (401 (k), медицинское страхование и любые записи администрации COBRA. Если в бизнесе более 50 сотрудников, подтвердите соответствие ACA.

Финансовая проверка является в первую очередь бухгалтерским упражнением, но имеет юридические последствия. Запрос по крайней мере трех лет налоговых деклараций, отчетов о прибылях и убытках, балансов и отчетов о движении денежных средств. Ищите несоответствия между отчетным доходом и депозитами, крупными списаниями, необычными сделками со связанными сторонами или изменениями в методах учета. В рамках юридического обзора убедитесь, что продавец гарантирует точность этих финансов в соглашении о покупке. Рассмотрите возможность привлечения CPA для проведения анализа качества прибыли, если цена покупки существенна.

Разработка и переговоры по соглашению о покупке

Соглашение о покупке является центральным юридическим документом сделки. Одно из первых решений заключается в том, следует ли структурировать сделку как покупку активов или покупку акций. При покупке активов покупатель выбирает конкретные активы и обязательства для приобретения, часто оставляя нежелательные долги. При покупке акций покупатель приобретает право собственности на всю организацию, включая все обязательства, которые остаются у компании. Каждая структура несет четкие налоговые последствия и распределение рисков. Консультирование с налоговым консультантом имеет важное значение перед завершением структуры. Покупки активов более распространены для приобретений малого бизнеса, потому что покупатели могут избежать неизвестных обязательств и могут получить повышение налоговой базы для амортизации. Покупки акций легче документировать, но передать все исторические обязательства покупателю. Для предприятий с существенным гудвилом или нематериальными активами налоговые преимущества покупки активов часто являются решающими.

Представления и гарантии - это обещания, данные обеими сторонами о состоянии бизнеса. Продавец обычно гарантирует, что финансовая отчетность точна, нет нераскрытых обязательств, все ИС должным образом принадлежать, и бизнес соблюдает законы. Покупатели должны настаивать на периодах выживания, которые выходят за рамки закрытия - обычно от 12 до 24 месяцев. Квоты и корзины для компенсации должны быть тщательно согласованы. Общие представители продавца включают: надлежащую организацию и хорошую репутацию, полномочия на совершение сделок, капитализацию (для покупок акций), финансовую отчетность, отсутствие существенных неблагоприятных изменений, соблюдение законов, налоговые вопросы, вопросы сотрудников, экологические вопросы и интеллектуальную собственность. Для предприятий, занимающихся инвентаризацией, добавьте повторные заявки на оценку запасов и устаревание. Для предприятий сферы услуг добавьте повторные заявки на удержание запасов и отставание от проекта. Переговоры о существенности скрапа: повтор, который квалифицирует заявления "во всех материальных отношениях" следует игнорировать при определении того, действительно ли произошло нарушение.

Положения о возмещении распределяют ответственность за нарушения репо и гарантий. Покупатели должны вести переговоры о надежной оговорке о возмещении убытков, которая охватывает убытки, включая судебные издержки. Укажите период выживания для основных репо (например, 18 месяцев) и более длительные периоды для фундаментальных репо (например, налог, право собственности, полномочия) и специализированных репо (экологический, IP). Специальное резервное депонирование является общим для обеспечения обязательств по возмещению. Например, 10% покупной цены, удерживаемой в депонировании в течение 12 месяцев, обеспечивает практическую защиту. Корзины компенсации и франшизы важны: франшиза (продавец платит только после того, как убытки превышают X) и ограничение (максимальная подверженность продавца). Покупатели должны настаивать на небольшом или не вычитаемом для фундаментальных репо и мошенничества. Также договариваются о том, является ли возмещение единственным средством защиты покупателя (или если покупатель сохраняет право искать конкретную производительность или отмену для мошенничества).

Условия оплаты являются еще одним критическим компонентом. В соглашении должны четко указываться цена покупки, как она будет выплачиваться (наличные деньги, финансирование продавца, акции или комбинация), а также любые условные платежи (заработки). Заработки должны быть привязаны к будущим платежам к показателям эффективности - но они должны быть определены с точностью, чтобы избежать споров. Включите соглашения о депонировании и укажите условия для выпуска. Также наметьте условия закрытия, такие как получение согласия третьей стороны, отсутствие существенных неблагоприятных изменений и удовлетворительное завершение due diligence. Для сделок, финансируемых продавцом, проект векселя с четкими условиями процентных ставок, срок погашения, залоговое обеспечение и события дефолта. Рассмотрим обеспечительный интерес в бизнес-активах или личную гарантию от продавца. Подчинение старшим кредиторам часто требуется банками.

Неконкурентные и несолициативные положения защищают покупателя от продавца, начинающего конкурирующий бизнес сразу после продажи. Эти положения должны быть тщательно разработаны, чтобы быть подлежащими исполнению в соответствии с применимым законодательством штата. Они должны быть разумными в географическом масштабе, продолжительности и типе ограниченной деятельности. Пятилетнее общенациональное неконкурентное для местного кафе не будет удерживаться в суде, тогда как двухлетнее ограничение в радиусе 25 миль является более оправданным. Покупатели также должны решать вопросы конфиденциальности и непренебрежения обязательствами. Для несолициации, защищать как клиентов, так и сотрудников. Продавец должен согласиться не побуждать своих клиентов или сотрудников. Во многих штатах неконкуренты неблагоприятны или не подлежат исполнению для низкооплачиваемых работников; обеспечить соблюдение законов штата; отдельное консультационное соглашение с продавцом также может служить средством для обеспечения соблюдения неконкурентных соглашений посредством рассмотрения.

После закрытия переходной поддержки часто упускается из виду, но не менее важно. Опишите план для продавца, чтобы помочь с введением клиентов, отношениями с поставщиками и оперативной передачи. Укажите продолжительность (обычно от 30 до 90 дней) и компенсации. Четкий план перехода предотвращает сбои и сохраняет гудвил. Включите вехи и контрольные точки. Многие сделки включают в себя работу продавца или консультационные соглашения, которые охватывают от 6 до 12 месяцев для обеспечения передачи знаний. Будьте практичными: если продавец является ключевым техническим лицом, может потребоваться более длительная поддержка. Также обратитесь к неконкуренции в течение переходного периода, чтобы предотвратить продавца от начала конкурирующего бизнеса, в то время как все еще платят.

Соображения в отношении регулирования и соблюдения

Малые предприятия работают в соответствии с лоскутным одеялом федеральных, государственных и местных законов. Покупатель должен проверить, что цель имеет все необходимые лицензии, разрешения и регистрации. Это включает в себя лицензии на ведение бизнеса, профессиональные сертификаты, разрешения на медицинское обслуживание, разрешения на строительство и специализированные лицензии (например, ликер, огнестрельное оружие, детский сад). Определить, могут ли лицензии передаваться новому владельцу или должны быть повторно применены для. Игнорирование требований передачи лицензии может остановить операции после закрытия. Для сильно регулируемых отраслей (здравоохранение, каннабис, финансовые услуги), процесс передачи лицензии может занять месяцы и может потребовать проверки биографии. Также проверить, что бизнес надлежащим образом зарегистрирован для сбора и передачи налога с продаж в каждой юрисдикции, где он работает. Неоплаченный налог с продаж может стать личной ответственностью владельца бизнеса и, в некоторых штатах, залог на активы.

Экологические нормы распространяются на многие предприятия, от химчисток до автомастерских и производственных объектов. Обзор оценок экологических объектов (этап I или этап II), записей о соблюдении и любых уведомлений от природоохранных агентств. Даже если бизнес не является явно опасным, удаление отходов или подземные резервуары хранения могут вызвать ответственность. Покупатель должен обеспечить экологические представления и рассмотреть экологическое возмещение в соглашении о покупке. Для коммерческой недвижимости, в которой находится бизнес, заказать экологическую оценку фазы I для выявления признанных условий окружающей среды (RECs). Если недвижимость имеет историю использования в качестве заправочной станции, химчистки или промышленного объекта, может потребоваться испытание фазы II (забор проб почвы и грунтовых вод). Затраты на очистку могут легко превышать покупную цену. Закон о всеобъемлющем экологическом ответе, компенсации и ответственности (CERCLA) налагает строгую, совместную и несколько обязательств на владельцев имущества - даже невинные покупатели могут нести ответственность.

Антимонопольное и конкурентное законодательство может вступить в игру, особенно если приобретение консолидирует рыночную власть. Для небольших предприятий антимонопольные опасения редки, но подачу заявки на Закон Харта-Скотта-Родино (HSR) можно применять, если сделка превышает определенный порог размера (индексируется ежегодно, в настоящее время превышает 119 миллионов долларов). Большинство небольших приобретений падают ниже этого порога, но государственные антимонопольные законы все еще могут применяться. Краткий обзор законодательства о конкуренции является разумным, чтобы избежать потенциальных проблем со стороны регулирующих органов. Даже если не требуется регистрация, будьте в курсе потенциальных требований монополизации или недобросовестной конкуренции со стороны конкурентов или клиентов. Документируйте обоснование бизнеса для приобретения (эффективность, рост и т. Д.), чтобы противостоять любым будущим требованиям.

Регулирование соответствия отраслевым нормативным требованиям является важной областью. Медицинская практика должна учитывать соблюдение HIPAA, Закона Старка и Закона о противодействии отмене санкций. Приобретения франшизы включают требования к раскрытию информации в соответствии с Правилом франшизы FTC. Компании, предоставляющие финансовые услуги, должны соблюдать государственные банковские правила или правила ценных бумаг. Рестораны должны соблюдать требования к безопасности пищевых продуктов. Покупатель должен определить все применимые нормативные режимы и обеспечить соответствие цели. Несоблюдение может привести к штрафам, отзыву лицензии или даже уголовной ответственности. Для предприятий, обрабатывающих данные платежных карт, проверить соответствие PCI DSS. Для тех, кто имеет дело с детьми или уязвимыми группами населения, проверить политику проверки фона. Для предприятий импорта / экспорта, пересмотреть таможенное и торговое соответствие (ITAR, EAR). Привлечение адвоката по нормативным вопросам с отраслевыми экспертными знаниями часто стоит затрат.

Проверка практики обработки данных продавца, политики конфиденциальности и любой истории нарушений. Калифорнийский закон о конфиденциальности потребителей (CCPA) и аналогичные законы штата налагают обязательства на предприятия, которые собирают личную информацию. Если цель имеет онлайн-присутствие или обрабатывает данные жителей ЕС, соответствие GDPR также имеет значение. Убедитесь, что покупатель может принять политику конфиденциальности продавца и продолжить работу без перерыва. Получите оценку кибербезопасности для любого бизнеса, который хранит конфиденциальные данные клиентов - стоимость нарушения может быть разрушительной.

Послеоперационные правовые шаги

После закрытия покупатель должен предпринять немедленные юридические шаги для формализации приобретения и интеграции бизнеса. Обновить все регистрации бизнеса с соответствующим государственным секретарем и внести поправки в статьи о регистрации или организации, если название или структура изменились. Получить новые идентификационные номера работодателя (EIN) от IRS, если структура бизнеса изменится. Для покупки активов покупателю может потребоваться подать уведомление о массовых продажах (если применимо) для защиты от требований кредиторов. Уведомить IRS об изменении права собственности путем подачи формы 8822-B (для юридических лиц) или формы 8822 (для физических лиц). Если бизнес работает в качестве индивидуального предпринимателя до продажи, покупатель должен зарегистрироваться в качестве нового предприятия и получить новый EIN.

Уведомлять клиентов, поставщиков и других заинтересованных лиц об изменении владельца. Это должно быть сделано профессионально и прозрачно, часто через официальное письмо или электронную почту. Для контрактов, которые требуют согласия, получить письменное подтверждение от контрагента. Обновить банковские счета, страховые полисы и записи о поставщиках. Неуведомление ключевых партнеров может нарушить операции и повредить отношения. Для повторяющихся выставления счетов клиентам, обновить платежную информацию и механизмы автоматической оплаты. Информировать об обработчиках кредитных карт и поставщиках торговых счетов. Отправить уведомление об изменении владельца любому франчайзеру или лицензиару. Убедитесь, что регистрация доменных имен и учетные записи веб-хостинга передаются на имя покупателя. Обновить Google My Business и другие местные списки, чтобы отразить новое владение.

Передача интеллектуальной собственности должна быть зарегистрирована в Ведомстве по патентам и товарным знакам США или Управлении по авторским правам США. Это не только обеспечивает право собственности, но и предоставляет конструктивное уведомление третьим лицам. Если торговые марки используются в торговле, приобретение должно быть зарегистрировано в Базе данных уступок USPTO. Также обновление регистрации доменных имен и владения учетной записью в социальных сетях. Потеря контроля над этими цифровыми активами может нанести ущерб стоимости бренда. Подайте соответствующие поручения в USPTO в течение трех месяцев после закрытия, чтобы избежать дополнительных сборов. Для авторских прав, поданных в Управление по авторским правам США, запишите назначение для совершенствования цепочки правового титула. Если цель имеет зарегистрированные товарные знаки, назначение должно включать гудвил бизнеса, связанного с знаком, чтобы избежать отказа.

Переходы на работу требуют тщательного юридического оформления. Решите, какие работники должны сохранять и готовить новые трудовые соглашения, предлагать письма и обновленные справочники. Соблюдайте Закон об увольнениях и переподготовке работников, если запланированы увольнения. Получите подписанные согласия на любые изменения в планах компенсации или пособия. Убедитесь, что все формы I-9, записи о заработной плате и покрытие компенсации работникам в порядке. Требования к размещению должно быть выполнено немедленно. Для предприятий с профсоюзными работниками, пересмотрите любые коллективные договоры о преемственности и проконсультируйтесь с консультантом по труду. Подумайте о проведении проверки заработной платы и часа для выявления любых нарушений сверхурочной работы или минимальной заработной платы, прежде чем они всплыли в иске. Получите страхование компенсации работникам, действующее сразу же при закрытии для покрытия новой рабочей силы.

Обязательства по соблюдению налогового законодательства возникают из самого приобретения. Файлы необходимых форм с Налоговым управлением и государственными налоговыми органами: Форма 8594 (Заявление о приобретении активов) в покупках активов; Формы отчетности о покупке акций; и применимые налоги на продажу и использование. Оплатить любые налоги на передачу или налоги на печать документов. Покупатель должен также рассмотреть налоговые декларации цели для потенциальных обязательств, которые могут быть приняты. Привлечение налогового специалиста с опытом M&A имеет важное значение для предотвращения сюрпризов. Форму 8594 Файл для распределения покупной цены среди активов в соответствии с их налоговой базой. Для покупок акций убедитесь, что налоговые атрибуты цели (NOL, кредиты) переносят или должным образом учитываются. Проверьте, соответствует ли цель налоговым документам на имущество для оборудования и инвентаря. Если цель имеет сотрудников, зарегистрированных в нескольких штатах, проверьте государственные регистрации налога на заработную плату.

Страховое покрытие должно быть немедленно обновлено. Покупатель должен получить общую ответственность, страхование имущества и страхование от прерывания бизнеса для приобретенных операций. Если существующее страхование является непередаваемым, обеспечить новые полисы, эффективные при закрытии. Рассмотреть страхование профессиональной ответственности (ошибки и упущения) для предприятий сферы услуг. Для предприятий, основанных на продуктах, обеспечить адекватное покрытие ответственности за продукт. Обозрение директоров и должностных лиц (D&O) покрытие ответственности для совета директоров и руководства после закрытия. Политики продавца обычно прекращаются при закрытии, оставляя пробелы, если покупатель не назван в качестве дополнительного застрахованного заранее.

Необходимо перевести банковские и финансовые счета. Открыть новые банковские счета в названии организации покупателя, закрыть старые счета и перевести остатки денежных средств. Уведомить клиентов и продавцов цели о новой информации о счете. Если приобретение предполагает заключение договора купли-продажи, обновить порядок обработки карт и подписать новые соглашения. Обеспечить переадресацию автоматических платежей (полезных товаров, аренды, займов) на новые счета.

Соображения в отношении финансирования и оценки

Хотя это не совсем законно, понимание структуры финансирования имеет важное значение для надлежащей юридической документации. Если покупатель использует кредит Администрации малого бизнеса (SBA), программа SBA 7(a) является наиболее распространенной для приобретений. SBA кредиты требуют обширной юридической документации, включая личную гарантию, соглашение об обеспечении и утверждение условий соглашения о покупке. SBA налагает требования к сделке, такие как максимальные условия финансирования продавца и ограничения на получение прибыли. Убедитесь, что соглашение о покупке соответствует стандартным операционным процедурам SBA (SOP), чтобы избежать отказа. Также подумайте, будет ли покупатель приобретать бизнес через недавно сформированное предприятие специального назначения - LLC или корпорацию - для ограничения личной ответственности.

Методы оценки влияют на правовое структурирование. Общие подходы включают в себя кратное дискреционное вознаграждение продавца (SDE) для предприятий на главной улице, кратное EBITDA для более крупных малых предприятий и оценку активов для капиталоемких предприятий. В соглашении о покупке следует ссылаться на используемую методологию оценки, особенно если речь идет о выплате. Споры по расчетам вознаграждения являются основным источником судебных разбирательств после закрытия - точно определить прибыль (например, GAAP, обычные и обычные деловые расходы) и указать, кто будет проверять соблюдение.

Финансирование продавца является обычным явлением при приобретении малого бизнеса. Юридическая документация для финансирования продавца включает в себя вексель, соглашение об обеспечении (подачу заявки UCC-1) и личную гарантию покупателя (или право продавца идти за покупателем). В примечании должны содержаться положения об ускорении, просроченных сборах и штрафах за досрочное погашение. Покупатель должен обеспечить, чтобы примечание было подчинено старшим долгам, а продавец должен получить полное залоговое обязательство UCC на бизнес-активах. Если продавец предоставляет часть финансирования в рамках заработка, интегрируйте условия заработка в примечание или в отдельное соглашение с четкими показателями.

Обычные подводные камни и как их избежать

Покупатели часто недооценивают важность раннего общения с сотрудниками и клиентами. Молчание порождает неопределенность и может привести к бегству талантов и дезертирству клиентов. Разработайте план общения перед подписанием договора купли-продажи. Объявляйте о приобретении совместным сообщением от покупателя и продавца, которое успокаивает заинтересованные стороны.

Еще одна ошибка - неадекватное расследование соблюдения налогов продавцом. Налоговое управление может преследовать неоплаченные налоги на заработную плату от "ответственного лица" лично. При покупке акций покупатель входит в налоговую обувь продавца. При покупке активов покупатель все еще может нести ответственность за неоплаченные налоги с продаж или налоги на заработную плату, если продавец исчезнет. Запросить письма о налоговом оформлении от государственного налогового совета франшизы и Налогового управления США до закрытия.

Нематериальные активы, такие как гудвил, могут испариться, если покупатель слишком быстро меняет название бизнеса, маркетинг или модель обслуживания. В то время как юридическая экспертиза обеспечивает надлежащую передачу бренда, операционная экспертиза необходима для сохранения его стоимости. Поддерживать преемственность в течение переходного периода и вносить изменения постепенно.

Наконец, многие покупатели упускают из виду необходимость в комплексной комнате данных. Даже для небольших транзакций используйте защищенную виртуальную комнату данных для организации контрактов, финансов и других документов. Хорошо организованная комната данных ускоряет должную осмотрительность и демонстрирует профессионализм кредиторам и партнерам.

Заключение

Приобретение малого бизнеса - это сложный юридический процесс, который требует тщательного планирования и выполнения. Этот юридический контрольный список - охватывающий предварительную проверку сделки, составление соглашения о покупке, соблюдение нормативных требований и после закрытия - помогает покупателям ориентироваться в лабиринте правовых требований. Следуя этим рекомендациям и работая с опытным юридическим консультантом, покупатели могут минимизировать риски, защитить свои инвестиции и создать основу для успешного перехода. Для получения более подробной информации, проконсультируйтесь с такими ресурсами, как руководство FLT: 1 , Nolo правовая энциклопедия по приобретению бизнеса [ FLT: 3 ] и руководящие принципы IRS по бизнес-структурам [ FLT: 4 ] IRS по бизнес-структурам [ FLT: 5 ]. Каждая сделка уникальна, поэтому на ранней стадии процесса привлекайте квалифицированных специалистов - юридических, налоговых и бухгалтерских - стоимость профессиональной консультации намного меньше, чем стоимость юридической ошибки в приобретении бизнеса.