Table of Contents

Понимание ландшафта договорных обязательств

Приобретение бизнеса редко является простой передачей активов или акций. Во многих сделках истинная ценность цели заключается в ее сети текущих отношений: соглашения с клиентами, контракты с поставщиками, лицензии на программное обеспечение, коммерческие аренды и трудовые договоры. Эти договорные сети генерируют доход, обеспечивают цепочки поставок и обеспечивают операционную стабильность. Тем не менее, они также несут скрытые риски. Покупатель, который наследует неблагоприятные условия, нераскрытые обязательства или нецелевые соглашения, может быстро увидеть, что ожидаемая синергия сделки испаряется. Правильное управление юридическими аспектами существующих контрактов, поэтому не является периферийной задачей должной осмотрительности - это основной компонент любого успешного приобретения.

Правовая база, регулирующая возможность передачи контракта, варьируется в зависимости от юрисдикции и конкретного языка в рамках каждого соглашения. Некоторые контракты содержат явные пункты назначения , которые запрещают передачу без письменного согласия контрагента. Другие содержат положения об изменении контроля , которые вызывают пересмотр или прекращение, если бизнес приобретен. Третьи молчат о возможности передачи, оставляя вопрос на законных правилах по умолчанию в соответствии с общим правом или гражданским кодексом. Эта статья рассматривает каждый из этих сценариев и предоставляет дорожную карту для покупателей для защиты своих инвестиций при сохранении стоимости договорного портфеля цели.

Типы контрактов, обычно встречающихся в бизнес-приобретениях

Не все контракты имеют одинаковую значимость или представляют одни и те же юридические проблемы. Покупатель должен сначала определить каждое материальное соглашение, которое было заключено, а затем классифицировать его по типу и важности. Следующие категории являются наиболее распространенными и наиболее последовательными.

Клиентские и клиентские соглашения

Доходные контракты — долгосрочные соглашения об обслуживании, лицензии на подписку на программное обеспечение, заказы на покупку и соглашения о сохранении — часто являются основной причиной приобретения. Эти контракты обычно содержат положения, регулирующие условия оплаты, обязательства по исполнению, конфиденциальность, права интеллектуальной собственности и прекращение. Если соглашение с клиентом включает пункт о неназначении и покупатель принимает на себя без согласия, клиент может иметь право расторгнуть контракт, оставляя покупателя с разрывом в ожидаемом доходе. Многие контракты с клиентами также включают пункты наиболее благоприятствуемой нации или положения о скидке на объем, которые могут стать неожиданно дорогостоящими при новой собственности.

Контракты поставщика и поставщика

Цепочка поставок цели зависит от соглашений с поставщиками сырья, производителями компонентов, логистическими партнерами и профессиональными сервисными фирмами. Контракты с поставщиками могут предоставлять эксклюзивность, устанавливать минимальные обязательства по покупке или требовать от покупателя поддержания определенных кредитных рейтингов. Когда бизнес переходит из рук в руки, поставщик может потребовать пересмотра цен или условий оплаты. В некоторых случаях согласие поставщика может потребовать от покупателя предоставления финансовых гарантий или доказательств собственной кредитоспособности.

Коммерческие аренды и недвижимость

Если бизнес работает из арендованных помещений, договор аренды должен быть тщательно рассмотрен. Большинство коммерческих договоров аренды содержат пункт, требующий согласия арендодателя до того, как арендатор может уступить аренду или передать помещение. Арендодатели могут использовать процесс запроса согласия для требования более высокой арендной платы, дополнительных гарантийных депозитов или личных гарантий от новых владельцев. В юрисдикциях с сильными законами о защите арендатора согласие арендодателя может не быть необоснованно удержано, но процесс все еще может задержать или усложнить сделку.

Трудоустройство и независимые контракты подрядчиков

Ключевые сотрудники часто имеют индивидуальные трудовые договоры, которые включают положения о неконкурентности, ограничения несолициации, выходное пособие и компенсацию на основе собственного капитала. При покупке активов покупатель обычно имеет свободу решать, каких сотрудников нанимать, но обязательства продавца по существующим трудовым соглашениям остаются у продаваемого предприятия. При покупке акций покупатель наследует все трудовые договоры автоматически. Независимые контракты подрядчика также могут требовать повторного исполнения или уступки, особенно если подрядчик имеет личные отношения обслуживания с конкретным владельцем.

Лицензии на интеллектуальную собственность и технологические соглашения

Лицензии на программное обеспечение, патентные перекрестные лицензии, лицензии на товарные знаки и соглашения об использовании контента часто разрабатываются как личные для лицензиата. Они могут явно запрещать уступку или сублицензирование. Технологическая компания, которая лицензировала критически важное программное обеспечение по не уступаемой лицензии, может потерять право использовать это программное обеспечение после приобретения, если лицензиар не даст согласия. Юридическая команда приобретателя должна проверить, что все лицензии на ИС либо могут быть назначены по их условиям, либо могут получить согласие.

Ключевые правовые положения, влияющие на возможность передачи

Определенные положения появляются неоднократно и могут существенно повлиять на возможность передачи контракта приобретателю.

Пункты назначения

Наиболее разрешительным языком является "этот договор может быть назначен без согласия". Наиболее ограничительным является "этот договор не может быть назначен без предварительного письменного согласия другой стороны, и любая попытка уступки без согласия является недействительной". На практике многие контракты используют промежуточную основу: они запрещают уступку, если другая сторона не согласится, и это согласие не может быть необоснованно отказано. Покупатель должен проанализировать каждую оговорку уступки, чтобы определить, необходимо ли согласие и какой стандарт регулирует отказ.

Изменение положений об управлении

В некоторых договорах не упоминается уступка, а содержится положение, которое запускает особые права при изменении контроля над договаривающейся стороной. Например, договор с поставщиком может позволить поставщику расторгнуть соглашение, если покупатель подвергается изменению контроля. Этот тип положения может быть особенно проблематичным при покупке акций, поскольку сама договаривающаяся организация остается прежней, но меняется ее право собственности. Покупатель должен изучить, применяется ли положение об изменении контроля только к целевой компании или также к приобретателю после сделки.

Требования к согласию и сроки

Даже когда требуется согласие, процесс его получения может варьироваться. В некоторых контрактах указывается крайний срок, к которому другая сторона должна ответить; если не существует крайнего срока, запрашивающая сторона может остаться в ожидании на неопределенный срок. Покупатель должен планировать начать процесс согласия досрочно - часто до подписания окончательного соглашения. Если контрагенты необоснованно отказывают в согласии, покупатель может иметь юридический регресс, но судебные разбирательства редко являются практическим вариантом в течение срока сделки недель или месяцев.

Неконкурентные и незапрашиваемые соглашения

Контракты, которые ограничивают цель от конкуренции или привлечения сотрудников или клиентов после прекращения, также могут связывать покупателя. Неконкурентная оговорка в соглашении о поставщике, которая запрещает целевой аудитории использовать продукты конкурента, может ограничить способность покупателя интегрировать предприятия. Аналогичным образом, оговорка о несолицированности в соглашении с клиентами может помешать покупателю приблизиться к сотрудникам этого клиента после закрытия сделки.

Положения об ответственности и компенсации

При назначении договоров покупатель вступает на место продавца и принимает на себя все будущие обязательства. Но продавец может сохранить ответственность за предзакрытие нарушений. Пункты возмещения в первоначальном договоре могут потребовать от продавца защитить покупателя от требований, вытекающих из предзакрытия поведения продавца. В договоре купли-продажи должна быть четко определена ответственность за любые предзакрытие нарушений, обнаруженных во время должной осмотрительности.

Процесс Due Diligence для контрактов

Тщательная юридическая экспертиза является краеугольным камнем управления договорным риском. Юридическая команда приобретателя должна составить полный список всех контрактов, стороной которых является цель, а затем расставить приоритеты в обзоре на основе вклада в доход, стратегической важности и потенциала для сбоев.

Создание инвентаризации контракта

Руководство мишени должно предоставить график всех существенных контрактов. В этот график должны быть включены название контракта, имя контрагента, дата исполнения, срок, варианты продления и любые сроки уведомления о прекращении. Приобретатели не должны полагаться исключительно на заявления продавца; они должны отбирать оригиналы документов, включая все поправки и боковые письма. Любая отсутствующая или неподписанная версия контракта является красным флагом.

Обзор положений о уступке и согласии

Для каждого материального контракта юридическая команда должна определить, является ли договор уступчивым, требуется ли согласие и вероятность получения этого согласия. Если требуется согласие, команда должна отметить соответствующее контактное лицо у контрагента и любые информационные требования (например, финансовая отчетность, бизнес-планы или личные гарантии). Этот анализ непосредственно вписывается в сроки сделки и распределение риска в соглашении о покупке.

Оценка финансового и операционного воздействия

Помимо юридической возможности передачи, покупатель должен моделировать финансовые последствия потери ключевого контракта. Если клиент, представляющий 20% дохода, уходит, потому что контракт не может быть назначен, цена приобретения должна быть скорректирована вниз. Аналогичным образом, если критический поставщик не согласится на уступку, покупатель может потребоваться выстроить альтернативный источник поставки до закрытия. Эта оценка риска должна быть задокументирована и передана команде по сделке и кредиторам.

Проверка уже полученного согласия третьей стороны

В некоторых случаях продавец, возможно, уже получил согласие от некоторых контрагентов. Покупатель должен проверить это, проверив письменные согласия и подтвердив, что они по-прежнему действительны. Согласие, полученное шесть месяцев назад, может быть истекшим или может быть обусловлено изменившимися фактами. Покупатель должен запросить у продавца письменное подтверждение того, что все согласия остаются в силе.

Стратегии назначения или новации контрактов

После завершения должной осмотрительности покупатель должен решить, как обращаться с каждым контрактом. Два основных правовых механизма - назначение и новация.

Назначение

Целевому лицу уступка передает права и обязанности цедента по договору. Цедентор несет вторую ответственность за исполнение, если контрагент не отпускает его. Для приобретателя уступка часто является самым простым подходом, поскольку не требует полного пересмотра договора. Однако, если договор запрещает уступку без согласия, приобретатель должен получить это согласие до или при закрытии. Если согласие не получено, любая попытка уступки является недействительной, и приобретатель может не иметь договорных прав против контрагента.

новация

Новация гасит первоначальный договор и заменяет его новым договором с приобретателем. Оригинальный продавец полностью освобождается от ответственности. Новация требует согласия всех трех сторон: продавца, приобретателя и контрагента. В то время как новация обеспечивает самый чистый результат, ее зачастую бывает труднее всего достичь, поскольку контрагент должен согласиться на новые договорные отношения. Кредиторы и крупные клиенты могут потребовать финансовые гарантии или другие уступки в обмен на согласие на новацию.

Практические соображения при выборе между назначением и новацией

Решение зависит от готовности контрагента, сложности договора и распределения предзакрывающих обязательств. Если продавец остается гарантом, уступка может быть приемлемой для контрагента. Если продавец ликвидируется или исчезает после сделки, может потребоваться новация. В договоре купли-продажи должно быть указано, какие контракты будут назначены и какие будут обновлены, и в нем должны быть установлены процедуры получения согласий.

Переговоры с контрагентами о согласии

Получение согласия часто является наиболее чувствительной к времени юридической задачей при приобретении бизнеса. Покупатель должен подходить к каждому контрагенту с четкой стратегией и профессиональной презентацией.

Подготовка запроса согласия

Запрос должен включать обзор сделки, репутацию и финансовую силу покупателя, а также любые выгоды, которые контрагент получит от нового владения. Покупатель должен быть готов к решению любых проблем, которые может вызвать контрагент, таких как изменения кредитного риска, управления или операционной стратегии. В некоторых случаях покупателю может потребоваться предложить стимулирование, такое как подписывающий бонус, более длительный срок контракта или корректировка цены, для обеспечения согласия.

Сроки и документация

Запросы на согласие должны быть отправлены задолго до запланированной даты закрытия. Многие контрагенты не будут быстро реагировать, особенно если контракт имеет для них низкий приоритет. Покупатель должен отслеживать все запросы и регулярно следить за ними. Если контрагент отказывается дать согласие, приобретатель должен решить, следует ли отказаться от сделки, пересмотреть цену покупки или действовать без контракта и принять последствия.

Юридические средства для необоснованного отказа

Если в договоре содержится положение о том, что согласие не должно быть необоснованно удержано, покупатель может иметь требование о нарушении договора, если контрагент отказывается без законной коммерческой причины. Однако запрос судебного приказа о конкретном исполнении во время сделки редко бывает практичным. В большинстве случаев приобретателю необходимо будет договориться о коммерческом разрешении или структурировать сделку, чтобы исключить не уступаемый договор.

Интеграция и соблюдение после приобретения

После закрытия сделки покупатель должен убедиться, что все контракты надлежащим образом интегрированы в его собственные системы и что любые условия, связанные с согласием, выполнены. Этот этап часто упускается из виду, но может вызвать значительные проблемы при неправильном обращении.

Обновление регистраций и записей

Все контракты должны быть обновлены, чтобы отразить имя нового владельца и контактную информацию. Это включает в себя обновление счетов-фактур, заказов на покупку, реквизитов банковского счета и адресов уведомлений. Если контракт требует формального изменения или документа согласия, выполненная версия должна быть подана в систему управления контрактом покупателя. Покупатель также должен уведомить любые регулирующие органы или государственные учреждения, которые должны быть проинформированы об изменении владельца, такие как лицензии, разрешения или налоговые регистрации.

Управление предполагаемыми обязательствами

При назначении контрактов покупатель несет ответственность за исполнение с даты закрытия вперед. Покупатель должен обеспечить, чтобы его оперативные группы были осведомлены о любых сроках, целевых показателях эффективности или требованиях к отчетности по каждому контракту. Если цель имела непогашенные обязательства, которые не были раскрыты, приобретателю может потребоваться договориться об отдельном возмещении от продавца для покрытия этих рисков.

Мониторинг триггеров изменения контроля

После закрытия приобретатель должен продолжать следить за контрактами на любые будущие триггеры изменения контроля. Например, если сам приобретатель позже продает другой компании, эта сделка может вызвать права на прекращение в контрактах, которые первоначально были подписаны приобретенной организацией. Покупатель должен планировать этот сценарий, включив соответствующие положения в контракты, которые он наследует, или путем пересмотра их с течением времени.

Роль юридического консультанта

Учитывая сложность и высокие ставки, привлечение опытного адвоката не является обязательным. Юрист, специализирующийся на слияниях и поглощениях, может помочь структурировать сделку, чтобы минимизировать нарушение договора, обсудить положения соглашения о покупке относительно согласий и обязательств и координировать с контрагентами.

Юридический консультант также должен участвовать в разработке соглашения об уступке и допущении, которое является документом, который формально передает контракты от продавца к приобретателю. В этом соглашении перечислены каждый контракт, который назначается, подтверждается любое полученное согласие и уточняется распределение обязательств. Хорошо составленное соглашение об уступке и допущении может предотвратить дорогостоящие споры в будущем.

Для получения дополнительных указаний по законодательству о передаче контрактов и приобретении бизнеса авторитетны следующие ресурсы:

  • Cornell Legal Information Institute даёт чёткий обзор закона об уступке и его исключений.
  • Руководство по должной осмотрительности предлагает практическую перспективу процесса финансового и операционного обзора.
  • Nolo Business-Buying Law Center содержит статьи по обработке контрактов и согласий на приобретение малого бизнеса.
  • Для структурированных стратегий получения согласия руководство по контракту на уступку в приобретениях Мосс Адамс является практическим ресурсом для владельцев бизнеса и юристов.

Заключение

Приобретение бизнеса с существующими контрактами не является задачей, которую следует выполнять без тщательного юридического планирования. Каждый контракт несет свой собственный набор прав, обязательств и ограничений, которые должны быть поняты и управляемы. Покупатель, который инвестирует время в тщательный анализ должной осмотрительности, стратегически договаривается о согласии и структурирует сделку для решения нецелевых соглашений, будет гораздо лучше позиционироваться для реализации полной стоимости приобретения. И наоборот, игнорирование этих правовых аспектов может привести к потере дохода, сбоям в цепочке поставок и дорогостоящим судебным разбирательствам. При подходе к процессу методично и с правильной командой консультантов покупатель может превратить договорный портфель цели в источник силы, а не скрытую ответственность.