O significado da resolução de litígios civis cláusulas em contratos

Por que as cláusulas de resolução de litígios são essenciais

Os benefícios de uma cláusula de resolução de litígios devidamente elaborada vão muito além de simplesmente evitar o tribunal. Eles servem como uma ferramenta de gestão de risco que pode ser adaptada às necessidades específicas da transação, do setor e da relação das partes.

Eficiência de Custo

A arbitragem pode ser 30% a 50% menos cara do que o litígio para reclamações semelhantes. Embora ADR não seja livre, a clareza inicial de uma cláusula de resolução de litígios ajuda as partes a evitar a natureza de litígio.

Poupança de Tempo

Um caso civil típico pode levar de 18 a 24 meses de apresentação ao julgamento, com recursos acrescentando mais um ano ou mais. Em contraste, a arbitragem pode muitas vezes ser concluída em menos de 12 meses, especialmente quando as partes concordam com procedimentos acelerados. Mediação pode ser agendada em semanas. Resolução rápida significa menos perturbação às operações comerciais e fluxo de caixa mais rápido quando um prêmio monetário é obtido.

Previsibilidade e Controle

As cláusulas de resolução de litígios permitem que as partes escolham o tomador de decisões. Na arbitragem, as partes podem selecionar um árbitro com conhecimento específico do setor – por exemplo, um engenheiro experiente para uma disputa de construção ou um especialista financeiro para uma questão de valores mobiliários. Isso aumenta a probabilidade de uma decisão fundamentada, tecnicamente precisa. A Litigação, por contraste, atribui um juiz que pode não ter qualquer fundo no assunto.

Confidencialidade

Os processos judiciais são geralmente públicos. Segredos comerciais sensíveis, dados financeiros e estratégias de negócios podem se tornar parte do registro público. A arbitragem e mediação são privadas por natureza, e a maioria das regras institucionais exigem confidencialidade.Para as empresas que valorizam suas informações proprietárias, este pode ser o fator decisivo na escolha do ADR.

Preservação das relações comerciais

A acusação é contrária e pode romper permanentemente uma relação comercial. Mediação e, em menor medida, arbitragem são mais colaborativas. As partes trabalham com um neutro para encontrar um terreno comum, muitas vezes levando a acordos criativos que preservam ou até mesmo fortalecer o relacionamento. Uma cláusula bem elaborada de resolução de disputas incentiva esta abordagem cooperativa em vez de uma mentalidade de vencedor-tomar-tudo.

Tipos comuns de cláusulas de resolução de litígios

Compreender os diferentes mecanismos é essencial para a elaboração de uma cláusula eficaz, que tenha os seus pontos fortes e os seus compromissos.

Cláusulas de Arbitragem

A arbitragem é um processo privado, vinculativo, no qual um ou mais árbitros tomam uma decisão final (a adjudicação). É regido por regras institucionais, tais como as da American Arbitration Association (AAA), a International Chamber of Commerce (ICC), ou London Court of International Arbitration (LCIA)[. Os prémios de arbitragem são definitivos e vinculativos, com motivos muito limitados para recurso na maioria das jurisdições. A U.S. Federal Arbitration Act e a Convenção de Nova Iorque sobre Reconhecimento e Aplicação de Prémios Arbitrais Estrangeiros tornam os prémios de arbitragem internacionais aplicáveis em mais de 170 países.

Quando escolher arbitragem: Para transações transfronteiriças, disputas de alto valor, ou situações em que a perícia e confidencialidade são críticas. No entanto, arbitragem nem sempre é mais barata do que litígio – especialmente se as partes escolherem um painel de três árbitros – então o custo deve ser ponderado cuidadosamente.

Cláusulas de mediação

A mediação é um processo não vinculativo, onde um mediador neutro ajuda as partes a negociar um acordo. O mediador não impõe uma decisão, mas facilita a comunicação e explora opções. Muitos contratos incluem a mediação como um passo obrigatório antes da arbitragem ou litígio. Mesmo quando não necessário, a mediação voluntária pode ser altamente eficaz: o AAA relata que mais de 80% das mediações resultam em um acordo.

Quando escolher mediação: Para disputas onde os relacionamentos em curso importam, ou onde as partes querem preservar o controle sobre o resultado. Mediação é geralmente de baixo custo e rápido, mas requer que ambas as partes estejam dispostas a negociar de boa fé.

Jurisdição (Selecção do Fórum)

Uma cláusula de jurisdição especifica qual tribunal ou tribunais ouvirão uma disputa se ela prosseguir para o litígio. Por exemplo, a cláusula pode afirmar: "Qualquer disputa decorrente deste Acordo será trazido exclusivamente nos tribunais federais do Distrito Sul de Nova York." Tais cláusulas são geralmente aplicadas nos EUA sob a doutrina de fórum não conveniens e em muitos outros países.

Quando escolher uma cláusula de jurisdição: Quando as partes preferem a transparência, os direitos de apelação e o valor precedente das decisões judiciais. Também útil quando o montante em litígio é relativamente pequeno, tornando a arbitragem proibitiva de custos.

Cláusulas Multi-Trepadas

Estes combinam vários métodos em uma sequência. Uma cláusula típica multi-camada pode exigir: (1) notificação por escrito de disputa, (2) uma reunião de executivos sênior no prazo de 30 dias, (3) mediação e (4) se não resolvida, arbitragem vinculante. Cada passo é um precedente condição para o próximo. Cuidado deve ser tomado para definir os prazos claramente e para especificar que as etapas são obrigatórias - caso contrário, um tribunal pode descobrir que uma parte dispensou seu direito de arbitrar por não mediar primeiro.

Considerações Legais para a Redação

A elaboração de uma cláusula de resolução de litígios requer mais do que a cópia de um modelo. Os tribunais examinam estas cláusulas para ambiguidade, inconsponibilidade e cumprimento dos requisitos processuais. Os seguintes fatores legais devem ser abordados durante a redação.

Aplicabilidade sob lei aplicável

Nem todas as cláusulas de resolução de disputas são aplicáveis. Nos EUA, a Lei Federal de Arbitragem (FAA) estabelece uma política federal forte favorecendo arbitragem, mas a lei estadual pode impor requisitos adicionais para contratos envolvendo consumidores, funcionários ou seguros. Muitos países têm legislação semelhante que restringe arbitragem em certos contextos, como disputas de arrendamento ou reclamações de danos pessoais. Sempre verifique a aplicabilidade do método escolhido na jurisdição onde o contrato será executado.

Âmbito da cláusula

A cláusula deve definir claramente quais os litígios abrangidos. Língua ampla, como “qualquer litígio decorrente ou relacionado com este Acordo” é comum e geralmente interpretada de forma ampla pelos tribunais. No entanto, as partes podem querer esculpir certas reivindicações – por exemplo, litígios de propriedade intelectual podem ser mais adequados para o tribunal devido à necessidade de medidas cautelares.

Inconsciibilidade e Adesão

Se um contrato for de adesão (um formulário padrão de aceitação ou de saída) e a cláusula de resolução de litígios for ocultada ou impor encargos injustos à parte mais fraca, um tribunal pode desapontá-lo como inconcebível. Para evitar isso, a cláusula deve ser conspícua (por exemplo, ousada ou sublinhada) e não impor custos excessivos ou restringir direitos substantivos.Para os contratos de consumo, muitas jurisdições exigem que as cláusulas de arbitragem sejam explicitamente assinadas ou rubricadas.

Considerações sobre a Ação Multiparticipação e Classe

Quando vários contratos ou múltiplas partes estão envolvidos, a cláusula deve abordar a junção, consolidação e se as ações de classe são permitidas. O Supremo Tribunal dos EUA tem mantido renúncias de ação de classe em muitos acordos de arbitragem comercial, mas alguns estados limitam-nos. Na arbitragem internacional, as regras de instituições como o ICC prevêem a união, mas a cláusula deve ser explícita para evitar atrasos processuais.

Melhores práticas para a elaboração de uma cláusula forte

Para maximizar a probabilidade de que a cláusula funcione como previsto, siga estas melhores práticas:

• Seja específico. A linguagem vaga como “disputas serão resolvidas por arbitragem” é insuficiente. Nomeie a instituição administrativa, o número de árbitros, o local da arbitragem e as regras de governo.
• Use cláusulas de modelo. A maioria das instituições de arbitragem fornecem linguagem recomendada para contratos. Usando estas cláusulas de modelo reduz o risco de ambiguidade e garante a compatibilidade com as regras da instituição. Por exemplo, a cláusula de modelo da AAA para arbitragem comercial é: “Qualquer controvérsia ou reclamação decorrente deste contrato ou sua violação, será resolvida por arbitragem administrada pela Associação Americana de Arbitragem de acordo com suas Regras de Arbitragem Comercial, e julgamento sobre a adjudicação proferida pelo árbitro pode ser inscrito em qualquer tribunal com jurisdição dele.”
• Custos de endereço adiantado. Decida se cada parte irá suportar as suas próprias taxas legais, ou se a parte em questão pode recuperar taxas. Também especificar quem paga as taxas do árbitro e custos administrativos.
• Considere a lei local. Se o contrato envolver partes de diferentes estados ou países, pesquise se o fórum escolhido irá aplicar a cláusula.A Convenção de Nova Iorque é amplamente adotada, mas não universal.
• Revisão e atualização. As leis e regras institucionais mudam. Reveja as cláusulas periodicamente, especialmente se o contrato for de longo prazo.