Como lidar legalmente com a divisão de propriedade e ativos da parceria

Os tribunais examinam vários fatores na classificação de propriedade, incluindo como o ativo foi registrado nos livros da parceria, como foi usado na prática, e se foi listado no contrato de parceria. Por exemplo, um veículo intitulado em nome de um parceiro, mas usado diariamente para entregas de negócios e mantido com fundos de parceria pode ser reclassificado como propriedade de parceria. Da mesma forma, imóveis que um parceiro pessoalmente possui, mas aluga à parceria a preços de mercado, permanece propriedade separada, a menos que a parceria pague por melhorias ou pagamentos hipotecários diretamente.

Exemplos comuns de propriedade de parceria incluem:

• Imóveis adquiridos para operações comerciais (por exemplo, armazéns ou espaços de venda a retalho)
• Equipamento, máquinas e veículos para empresas
• Inventário e matérias-primas
• Patentes, marcas comerciais, direitos autorais e outras propriedades intelectuais desenvolvidas durante a parceria
• Contas bancárias e contas de investimento detidas em nome da sociedade
• Listas de boa vontade ou de clientes construídas ao longo da vida da parceria
• Políticas de seguros que nomeiam a parceria como beneficiária
• Arrendamento de interesses e licenças detidos em nome da sociedade

Erros de bens pessoais de um parceiro para a propriedade de parceria – ou vice-versa – podem levar a graves disputas legais. Para evitar ambiguidade, os parceiros devem manter um inventário claro de propriedade de parceria e atualizá-lo regularmente. Algumas parcerias também incluem um calendário de propriedade em seu acordo operacional que especificamente lista quais ativos pertencem à parceria e que permanecem separados. Esta abordagem proativa economiza tempo e honorários legais substanciais durante a dissolução.

Quadro jurídico Divisão de activos

A divisão de ativos não é deixada por capricho. A maioria das jurisdições codificaram regras – muitas vezes derivadas da Uniform Partnership Act (UPA) ou da Revised Uniform Partnership Act (RUPA)[ – que fornecem um quadro padrão quando não existe acordo. Estas leis visam garantir que cada parceiro receba sua parte dos ativos líquidos da parceria após todos os passivos terem sido pagos. Entender esses padrões é fundamental porque eles se aplicam automaticamente se seu acordo de parceria for silencioso em uma questão específica.

A lei uniforme de parceria (AUP) e a lei uniforme revista de parceria (RUPA)

A UPA (aprovada na maioria dos Estados Unidos) define a prioridade dos pagamentos após a dissolução: primeiro, as dívidas de parceria a credores não-parceiros são pagas; segundo, as dívidas a parceiros (que não sejam por capital e lucros) são pagas; terceiro, as contribuições de capital dos parceiros são devolvidas; e, finalmente, os lucros remanescentes são distribuídos de acordo com as ações dos parceiros. RUPA (a revisão de 1997) simplifica este processo e fornece regras mais detalhadas para a liquidação. É essencial verificar qual versão o seu estado segue, uma vez que algumas disposições diferem significativamente. Por exemplo, a RUPA esclarece que um parceiro que dissolve injustamente a parceria ainda pode participar na liquidação, mas deve compensar outros parceiros por danos.

As variações de estado são comuns. Alguns estados adotaram o RUPA com modificações que afetam a forma como o goodwill é valorizado ou como os empréstimos de parceiros são priorizados. Alguns estados seguem a UPA original ou têm seus próprios códigos de parceria. Você pode verificar o status de adoção do seu estado através da Comissão de Direito Uniform[ para entender exatamente quais regras se aplicam.

Papel do Acordo de Parceria

O acordo de parceria é o documento principal que controla a divisão de ativos. Um acordo bem elaborado especificará:

• Percentagem ou fórmula para a divisão dos activos líquidos
• Quais os activos específicos a que parceiros (por exemplo, um parceiro mantém o imóvel, o outro utiliza equipamento)
• Procedimentos de valorização dos activos, que exigem frequentemente uma avaliação certificada
• Prazos para completar a divisão
• Métodos de resolução de litígios, tais como arbitragem vinculativa ou mediação
• Como os empréstimos e as contas de capital dos parceiros são tratados após a dissolução
• Se os activos são distribuídos em espécie ou vendidos com receitas em numerário divididas

Divisão de Manuseamento sem Acordo

Quando os parceiros não têm acordo escrito — ou o acordo é silencioso sobre a divisão — as regras de incumprimento da UPA ou Rupa governam. O processo geralmente segue estas etapas:

1. Cessar operações ou continuar apenas se necessário para encerrar as coisas. Qualquer novo negócio feito após a dissolução pode criar responsabilidade pessoal para os parceiros.
2. ]Receber todas as dívidas de parceria a terceiros, incluindo empréstimos, facturas de fornecedores e salários dos empregados.A prioridade vai para credores garantidos primeiro, depois credores não garantidos.
3. Propriedade de parceria de licenciamento a menos que os parceiros concordem em distribuir ativos em espécie. A venda de ativos muitas vezes produz um valor total mais elevado, mas pode desencadear impostos e custos de transação.
4. Distribuir receitas primeiro para reembolsar empréstimos parceiros, depois para devolver as contribuições de capital e, finalmente, para partilhar lucros de acordo com os interesses dos parceiros. Se os lucros forem insuficientes, os parceiros podem ter de fazer contribuições adicionais para cobrir as perdas.

Distribuição equitativa pode ser aplicada por tribunais em algumas jurisdições, o que significa que um juiz decidirá o que é justo com base nas contribuições de cada parceiro, na duração do envolvimento e na natureza do negócio. Isto é comum em parcerias familiares ou joint ventures onde as contribuições foram desiguais. Por exemplo, um parceiro que contribuiu significativamente mais tempo e experiência pode receber uma maior parte dos ativos líquidos, mesmo que as contribuições de capital fossem iguais. Se uma disputa aumentar, o litígio pode ser caro e demorado, assim mediação ou arbitragem é fortemente recomendado antes de entrar no tribunal.

Uma opção prática quando não existe acordo é um acordo de consentimento negociado. Mesmo sem um acordo de parceria formal, os parceiros podem assinar uma resolução que delineia como os ativos serão divididos. Enquanto todos os parceiros concordarem voluntariamente, este documento pode substituir muitas regras padrão e fornecer uma saída mais suave. Para mais orientações, consulte Guia de Nolo sobre dissolução da parceria, que oferece cláusulas de amostra e listas passo a passo.

Considerações fiscais na Divisão de Activos

A divisão de ativos tem implicações fiscais significativas que os parceiros muitas vezes negligenciam. O Serviço de Receita Interna (IRS) trata uma parceria como uma entidade de passagem, de modo que as consequências fiscais das transferências de ativos fluem diretamente para os parceiros. Especificamente:

• Os ganhos de capital podem aplicar-se se os activos apreciados, como o imobiliário ou os títulos, forem vendidos ou transferidos para um parceiro em troca dos seus juros.O ganho é calculado como a diferença entre o justo valor de mercado do activo e a sua base ajustada.
• Recaptura de depreciação pode ocorrer quando o equipamento de negócios é distribuído, transformando o rendimento normal em deduções anteriormente reclamadas. Certos tipos de propriedade (Secção 1245 e 1250) estão sujeitos a regras de recaptura que podem surpreender os parceiros que esperam distribuições isentas de impostos.
• Os activos da secção 751 da parceria (activos quentes), tais como inventário e créditos não realizados, podem causar alocações fiscais desproporcionadas. Isto significa que um inventário de recepção de parceiros pode ter de reconhecer o rendimento normal, mesmo que não recebam dinheiro.
• Os impostos sobre vendas e transferências podem ser aplicados quando os imóveis ou veículos são transferidos para parceiros individuais. As regras do Estado variam, por isso o aconselhamento local é essencial.

Os parceiros devem consultar um consultor fiscal para estruturar a divisão de forma eficiente em termos fiscais. Por exemplo, distribuir ativos em espécie em vez de vender e distribuir dinheiro pode diferir ou reduzir ganhos. Além disso, uma eleição Seção 754[] pode ajustar a base interna dos ativos da parceria para evitar dupla tributação – isto é particularmente útil quando um parceiro sai e os demais parceiros querem evitar um aumento na base dos ativos que mantêm. Para mais detalhes, consulte o guia do IRS sobre ] tributação da parceria]. Também esteja ciente dos impostos de parceria a nível estatal, que podem variar amplamente e podem exigir arquivamentos separados ou avisos de dissolução.

Passos para garantir uma divisão juridicamente vinculativa

Para proteger todas as partes e evitar futuros desafios jurídicos, siga um processo deliberado:

• Reveja o acordo de parceria e quaisquer emendas. Confirme se o acordo aborda procedimentos de dissolução, avaliações de ativos e regras de incumprimento. Procure cláusulas que exijam prazos de notificação específicos ou consentimento unânime para determinadas ações.
• Criar um inventário de toda a propriedade da parceria. Incluir descrições, datas de compra, custos e valores estimados atuais. Use avaliações profissionais para itens de alto valor como imóveis, equipamentos especializados ou propriedade intelectual. Um inventário detalhado evita reclamações de última hora de ativos perdidos.
• Identificar e liquidar todas as responsabilidades da parceria. As dívidas devem ser pagas ou assumidas por parceiros específicos por escrito para evitar responsabilidade pessoal mais tarde. Isto inclui empréstimos, locações, faturas de fornecedores pendentes e créditos legais pendentes. Obtém declarações de pagamento dos credores e confirmar que todas as dívidas garantidas são resolvidas.
• Consulte profissionais legais e financeiros. Um advogado experiente em direito de parceria pode detectar armadilhas no acordo, enquanto um advogado de impostos ou CPA pode minimizar as consequências fiscais. Muitas disputas surgem porque os parceiros dependem de entendimentos verbais que não são legalmente executáveis.
• Negociar um plano de divisão. Use discussões de boa fé, e se necessário, engaje um mediador para facilitar o acordo. Documente todas as propostas e contraproposta por escrito. Considere usar uma abordagem de estilo de divórcio colaborativo, onde ambas as partes se comprometem com a transparência e evitar litígios.
• ]Desenhar e assinar um acordo formal de liquidação. Este documento deve listar todos os ativos, seus valores atribuídos, e para qual parceiro cada ativo vai. Deve ser executado por todos os parceiros. A notação é aconselhável, especialmente se o imobiliário estiver envolvido. O acordo também deve incluir liberações mútuas que renunciam às futuras reivindicações relacionadas com a parceria.
• Arquivo exigido documentos de dissolução. A maioria dos estados exigem um certificado de dissolução e declarações fiscais finais. Notificar credores por escrito, cancelar licenças comerciais e fechar contas bancárias parceria. Manter registros destes arquivamentos por pelo menos três anos em caso de auditorias ou reclamações tardias.