Inzicht in unieke aandelenstructuren in startups

Startups gebruiken vaak niet-standaard aandelenstructuren om de kasstroom te beheren, beginnende beleggers aan te trekken en oprichtersstimulansen uit te lijnen. Deze structuren wijken af van traditionele gemeenschappelijke en voorkeursaandelen, waardoor complexe zaken worden geïntroduceerd die een zorgvuldige juridische navigatie tijdens een overname vereisen. Gemeenschappelijke regelingen omvatten cabrioletnota's, SAFE (Simple Agreement for Future Equity) instrumenten, venture schuld met equity kickers, winstbelangen in LLC's en multi-class aandelenstructuren met uiteenlopende stemrechten. Elk van deze regelingen heeft verschillende voorwaarden met betrekking tot conversie, verdunning, liquidatievoorkeuren en controle. Als u geen rekening houdt met deze nuances kan u een deal of resultaat hebben na sluiting van passiva. Kopers moeten juridische en financiële adviseurs inschakelen die gespecialiseerd zijn in door venture-backed bedrijfsovernames om elk met aandelen verbonden instrument te identificeren en te evalueren.

Bijvoorbeeld, convertible notes vaak omvatten waarderingsplafonds, disconteringspercentages, looptijden, en rente oplopende rente. Een SAFE kan een looptijd missen maar kan meerdere trigger events voor omzetting hebben. Multi-class aandelen kunnen oprichters onevenredige stemrechten geven die een verandering van zeggenschap overleven tenzij specifiek onderhandeld. Winstbelangen in LLCs zijn onderworpen aan complexe fiscale bepalingen uit hoofde van de interne omzetcode Sectie 409A en vereisen waarderingsanalyses. Een verwervende onderneming moet niet alleen de huidige aandelenkapitalisatietabel begrijpen, maar ook de voorwaardelijke aandelenverplichtingen die kunnen worden verschuldigd op de overname zelf.

Belangrijkste juridische strategieën voor overname

Een succesvolle verwerving van een startup met ongebruikelijke eigen vermogen vereist een gefaseerde juridische strategie die due diligence, waardering, onderhandeling, documentatie en naleving van de regelgeving behandelt. Elke fase moet worden afgestemd op de specifieke eigenvermogensinstrumenten die daarbij betrokken zijn.

1. Uitgebreide due diligence

De wettelijke due diligence moet verder gaan dan de maximumtabel.

  • Omzetbare koopovereenkomsten en promesses
  • SAFE-overeenkomsten en eventuele wijzigingen
  • Risicoschulddocumenten die warrants of omzettingsrechten omvatten
  • Bedrijfsovereenkomsten voor LLC's met winstrenteplannen
  • Shareholder overeenkomsten met tag-along, drag-along, en het recht van eerste weigering clausules
  • Plannen voor de aandelenoptie van werknemers en eventuele uitstaande stimuleringseenheden
  • De raad van bestuur stemt toe en geeft afstand van aandeelhoudersafwijzingen in verband met eerdere financieringsrondes
  • Alle nevenbrieven die individuele beleggers bijzondere rechten verlenen

Elk document moet worden geanalyseerd voor de controle-omzetting, automatische conversie triggers, anti-verwatering beschermingen, en alle vereiste toestemmingen van specifieke klassen van aandelenhouders. Voor convertibele instrumenten, bepalen of de overname zelf in aanmerking komt als een liquiditeits gebeurtenis die conversie of terugbetaling dwingt. Veel SAFE's en convertible notes hebben expliciete conversiemechanica bij een verandering van de controle, vaak met een prijs gebaseerd op een gedisconteerde waardering of waarderingsplafond. Ontbreken van een verplichte conversie zou de koper kunnen verlaten met onverwachte verdunning of uitbetaling verplichtingen.

2. Uitdagingen in verband met de waardering van aandelen

Een start-up met complexe aandelenstructuren waarderen vereist gespecialiseerde expertise. Traditionele waarderingsmethoden met behulp van gereduceerde kasstromen of vergelijkbare bedrijfsanalyses kunnen aanpassingen vereisen. Converteerbare instrumenten kunnen worden gewaardeerd met behulp van optieprijsmodellen of waarschijnlijkheidsgewogen scenario's. SAFES, omdat ze geen looptijd en vaak geen rente hebben, zijn moeilijker te prijzen. Winstbelangen in LLC's vereisen een multi-stap analyse onder de fantoomvoorraad of op aandelen gebaseerde betaling boekhoudregels. Kopers moeten een waarderingsbedrijf aangaan dat ervaring heeft in vroege technologiebedrijven en begrijpen het samenspel tussen de waarde van ondernemingen en de verdeling van opbrengsten onder houders van verschillende klassen.

Bijvoorbeeld, als een startup $10 miljoen in uitstaande convertible notes met een waarde van $20 miljoen en een 20% korting, en de overnameprijs is $50 miljoen, kunnen de houders van notes omzetten in eigen vermogen tegen een prijs die hen een groter percentage dan als ze eerder hadden omgezet. De koper moet deze scenario's model precies om de werkelijke kosten van de aankoop en de post-conversie eigendomsprofiel te bepalen. Misestimeren kan leiden tot geschillen bij het sluiten of een tekort aan verwachte eigendomspercentages.

3. Onderhandeling van voorwaarden

Voor koopovereenkomsten voor starters met unieke aandelen zijn aangepaste voorzieningen nodig. Standaardvoorstellingen en garanties kunnen niet gelden voor de nuances van convertibele instrumenten of winstbelangen.

  • Behandeling van convertibele effecten: Gaan ze bij het sluiten of uitkeren in eigen vermogen? Als conversie, bij welke waardering? De koper kan eisen dat convertibele houders onmiddellijk voor het sluiten van de captabel omzetten om de limiettabel te vereenvoudigen, maar dit kan leiden tot negatieve belasting- of toestemmingskwesties.
  • Aanname van voorraadplannen: Zal de koper aannemen dat de opstartoptie van de aandelenplanner van de onderneming is of het door zijn eigen plan vervangen? Dit vereist zorgvuldige formulering om schendingen van de effectenwetgeving te voorkomen.
  • Bestraffing van eigenvermogensfouten: De verkoper moet de koper vrijwaren voor eventuele onregelmatigheden in de captabel of niet-gedisconteerde eigenvermogensinstrumenten. Een specifieke vergoeding voor omrekeningsberekeningen van de convertibele note is raadzaam.
  • Consentmechanismen: Schrijf toestemmingen van houders van convertibele instrumenten, vooral die met blokkerende rechten. Sommige SAFE's geven pro rata participatierechten in toekomstige rondes die gevolgen kunnen hebben voor financiering na overname.
  • Verdienen en terughouden van voorzieningen: Indien de overnameprijs voorwaardelijke vergoeding omvat, structureert deze om te voorkomen dat omzettingsrechten in uitstaande instrumenten worden geactiveerd.

Om over deze voorwaarden te onderhandelen, moet de koper de wens hebben om de kapitaalstructuur te vereenvoudigen ten opzichte van de verkoper, om beleggers eerlijk te behandelen en verplichtingen te vermijden. Verkopers moeten aandringen op duidelijke taal die bepaalt hoe elk instrument wordt behandeld, en kopers moeten een brede release taal van alle houders van aandelen zoeken.

4. Juridische documentatie

De definitieve overeenkomsten opstellen .Asset Purchase Agreement (APA) of Stock Purchase Agreement (SPA) . In een APA, de koper verwerft activa en neemt bepaalde verplichtingen, maar uitstaande eigenvermogensinstrumenten blijven over het algemeen bij de verkoper entiteit en kan nodig zijn om te worden geannuleerd of omgezet voordat sluiting. In een SPA, de koper verwerft de entiteit en erft alle aandelen verplichtingen. Beide benaderingen vereisen zorgvuldige schema's met vermelding van alle aandelenhouders, hun instrumenttypes, en de overeengekomen behandeling.

De belangrijkste documentatiestappen zijn onder meer:

  • Maak een schema van alle uitstaande eigenvermogensinstrumenten met conversievoorwaarden, waarderingsplafonds, disconteringspercentages en looptijddata.
  • Ontwerp een wijziging van de inschrijvings- of notaovereenkomsten om het verwervingseffect weer te geven, of om te voorzien in de beëindiging of omzetting ervan met eenparigheid van stemmen.
  • Update de oprichting van statuten of exploitatieovereenkomst om veranderingen in de controle te weerspiegelen en alle verouderde aandeelhoudersrechten te elimineren.
  • Indien de koper voornemens is zijn eigen vermogen uit te geven aan de houders van effecten van start-ups, voldoen zij aan de vereisten inzake de vrijstelling van effectenregistratie of registratie.
  • Voor werknemers die opties of aandelen in beperkte mate bezitten, moet u de annulerings- en heruitgiftesdocumenten opstellen, zodat de naleving van de regels van artikel 409A en de bronbelasting wordt gewaarborgd.

Alle documentatie moet worden beoordeeld door de raadsman ervaren in effectenrecht en durfkapitaaltransacties. Het is gebruikelijk voor kopers om een advocatenkantoor dat eerder behandeld soortgelijke startup overnames om ontbrekende standaardbepalingen te voorkomen.

5. Naleving van de regelgeving

Federale en staatseffectenwetten leggen eisen op aan de overdracht van aandelenbelangen. Het verkrijgen van een start-up met convertible notes, SAFE's en multi-class aandelen kunnen aanleiding geven tot het indienen van verplichtingen krachtens de Securities Act van 1933, vooral als de koper zal zijn eigen effecten aan de startup geven. Gemeenschappelijke vrijstellingen gebruikt omvatten Sectie 4(a)(7) voor wederverkoop aan geaccrediteerde beleggers, Regel 506(c) voor algemene verzoeking, of Regel 144A voor gekwalificeerde institutionele kopers. Kopers moeten ook rekening houden met de naleving van de staat blauwe hemel wetten, vooral als de startup heeft beleggers in meerdere staten.

Andere gebieden waarop aan de voorschriften wordt voldaan, zijn:

  • Hart-Scott-Rodino (HSR) Act: Transacties die bepaalde drempels overschrijden, vereisen voorafgaande kennisgeving van fusies. Hoewel veel overnames onder de drempel vallen, kan een reeks kleinere verwervingen of de opname van convertibele effecten met stemrechten de waarde boven de limiet duwen.
  • Belastingimplicaties: De omzetting of annulering van de inwisselbare schuld kan leiden tot kwijtschelding van de inkomsten uit schulden (COD) voor de onderneming of de houder. Winstbelangen in LLC's hebben speciale belastingregels uit hoofde van Sectie 83 en Sectie 409A. Kopers moeten belastingadviezen van gekwalificeerde adviseurs te verkrijgen.
  • Werknemersuitkeringsplannen: Als de koper aandelenoptieplannen aanneemt, moet hij voldoen aan SEC Regel 701 voor openbaarmaking, en aan beursnoteringsnormen als de koper openbaar is.

Het is van cruciaal belang om vroeg in het proces met effectenadvocaten te overleggen. De SEC geeft geen-actiebrieven en richtsnoeren over bepaalde transactiestructuren, maar de analyse is feitenspecifiek. Kopers mogen er niet van uitgaan dat omdat de startup fondsen op grond van Verordening D heeft aangetrokken, de overname automatisch is vrijgesteld.

Risico's bij de verwerving van complexe aandelenstarters beperken

Juridische risico's bij deze overnames omvatten verborgen verplichtingen, tegenstrijdige rechten onder aandelenhouders en valkuilen in de regelgeving. Een gestructureerde benadering van risicolimitering omvat de volgende elementen:

Grondig juridisch en financieel tekort

Een cross-functioneel team van corporate, effecten en belasting advocaten. Vraag alle toestemmingen van het bestuur, beleggerscommunicatie en spreadsheets gebruikt voor het berekenen van conversieprijzen. Controleer de startup maximale tabel met haar bankgegevens en belastingaangiften. Voor cabriolet notes, berekenen opgebouwde rente en eventuele sancties voor late conversie. Voor SAFES, bepalen of eventuele daaropvolgende rondes hebben vervangen van de oorspronkelijke voorwaarden. Bekijk alle financieringsdocumenten voor bepalingen die bepaalde beleggers vetorechten over een overname geven. Vaak een enkele afwijkende convertible note houder kan blokkeren een deal of vraag terugbetaling contant geld terug bij een ongunstige veelvoud.

Vertegenwoordigingen en garanties

Onderhandelen over robuuste vertegenwoordigingen en garanties die betrekking hebben op:

  • Nauwkeurigheid van de captabel en lijsten van alle eigenvermogensinstrumenten
  • Naleving van effectenwetgeving bij eerdere uitgiften
  • Geen niet-openbaar toegankelijke instrumenten, nevenbrieven of mondelinge overeenkomsten
  • Een goede vergunning voor alle aandelensubsidies en -emissies
  • Geen standaardwaarden onder cabriolet- of SAFE-overeenkomsten
  • Belastingnaleving in verband met de vergoeding van eigen vermogen

Deze vertegenwoordigingen moeten voor langere tijd (doorgaans 18-24 maanden voor algemene vertegenwoordigingen en tot de wet van beperkingen voor belasting- of effectenrecht vertegenwoordigers) blijven sluiten. Verkopers moeten aandringen op een kenniskwalificatie indien nodig, maar kopers moeten aandringen op kernvertegenwoordigingen (kapitalisatie, autoriteit) absoluut zijn.

Na de goedkeuring van de integratieplanning

Na sluiting moet de koper de opstart- en eigen-vermogensregelingen integreren in zijn eigen compensatie- en kapitalisatiesysteem.

  • Coördineer met de opstart bondsagent om aandeelhoudersgegevens bij te werken of instrumenten om te zetten.
  • Communiceren met alle aandeelhouders de behandeling van hun belangen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
  • De in artikel 4, lid 1, onder a), van de VKV bedoelde informatie wordt verstrekt door de entiteit die de transactie uitvoert.
  • Bestand alle vereiste SEC-rapporten, zoals formulier 8-K als de overname significant is, en ervoor zorgen dat de voortdurende naleving van de regels voor de uitwisseling.
  • Bekijk het opstartbestand en geef nieuwe certificaten (of boeken) uit om de nieuwe eigendomsstructuur weer te geven.

Het niet uitvoeren van integratie kan leiden tot rechtszaken van aandeelhouders, belastingsboetes of SEC handhavingsacties. Stel een specifiek integratieteam samen met juridisch toezicht om de werklast te beheren.

Praktische overwegingen voor kopers en verkopers

Voor kopers

Kopers moeten ervan uitgaan dat elke start-up met complexe aandelen minstens één probleem heeft: een niet-geregistreerde zekerheid, een tegenstrijdige termijn, of een investeerder die weigert een toestemming te ondertekenen. Bouw een buffer in de aankoopprijs of tegenhouden om mogelijke schadeclaims te dekken. Overweeg de opstart te eisen om de aandelenstructuur op te ruimen voordat ze worden afgesloten. Bijvoorbeeld, alle inwisselbare bankbiljetten omzetten in gemeenschappelijke of voorkeursaandelen.Dit kan toestemming vereisen van de houders van notes, die kopers kunnen conditioneren op hun deelname aan de overname. Ook evalueren of de opstart-kapitaalstructuur een concurrentievoordeel of een verplichting is. Sommige structuren, zoals winstbelangen, zijn fiscaal efficiënt voor de start-up, maar problematisch voor een koper die gebruik maakt van een ander entiteitsformulier.

Voor verkopers

Verkopers moeten proactief hun cap-tabel opruimen voordat u de onderhandelingen aan. Verwijder alle verlopen of vervallen opties, zorg ervoor dat alle cabriolet notes hebben huidige conversieprijs berekeningen, en krijgen ondertekend toestemming van beleggers waar mogelijk. Geef de koper een duidelijke, derde-partij geverifieerde cap-tabel. Een verkoper die presenteert een clean huis kan een hogere prijs en gunstiger voorwaarden. Verkopers moeten ook begrijpen de fiscale gevolgen van conversie of annulering, met name voor oprichters die kunnen hebben gehouden incentive aandelenopties die kunnen worden gediskwalificeerd bij aankoop.

Conclusie

Een start met unieke aandelenstructuren is geen routine M&A-transactie. Het vereist een op maat gemaakte juridische strategie die begint met diepe due diligence en doorgaat door middel van onderhandeling, documentatie en naleving van de regelgeving. Door het aanpakken van de specifieke complexiteit van convertible notes, SAFE's, winstbelangen en multi-class aandelen, kunnen zowel kopers als verkopers risico verminderen en een vlotte sluiting bereiken. Het aangaan van specialisten in durfkapitaalrecht en de naleving van effecten is niet optioneel.Het is een voorwaarde voor succes. Met de juiste voorbereiding, kunnen de unieke aandelenstructuren die de startup hebben geholpen, worden ontvouwd of geïntegreerd op een manier die waarde behoudt voor alle partijen. Raadpleeg voor verdere begeleiding middelen zoals de SEC.