Pengantar Ayat: Mengapa Masalah Persiapan Hukum dalam Bisnis Kecil M&A

Pencantuman dan akuisisi decisioner (M&A) adalah salah satu transaksi yang paling konsekuen yang dapat dilakukan oleh pemilik usaha kecil. Menentukan apakah Anda membeli perusahaan pelengkap untuk memperluas pangsa pasar Anda, menjual pekerjaan seumur hidup Anda untuk pensiun, atau bergabung dengan pesaing untuk mengumpulkan sumber daya, kerangka hukum yang ada di sekitar kesepakatan dapat membuat atau memecahkan keberhasilannya.Untuk usaha kecil, kesalahan hukum dapat menyebabkan ditemukannya kewajiban, biaya litigasi, atau bahkan unwinding transaksi tahun kemudian.

Panduan ini memperluas pada aspek hukum inti pemilik usaha kecil harus memahami sebelum memasuki proses M&A. Ini mencakup segala sesuatu dari kepatuhan antikepercayaan dan karena kepatuhan untuk menangani pembinaan, pembiayaan, hukum kerja, dan integrasi pascapenutupan. Pada akhirnya, Anda akan memiliki peta jalan yang komprehensif yang membantu Anda mengidentifikasi risiko, mengajukan pertanyaan yang tepat, dan tahu kapan harus melibatkan nasihat hukum.

¡¡¡FLT:0]]Key Insight:] Menurut data dari Administrasi Bisnis Kecil, bisnis yang melakukan hukum menyeluruh due diligence adalah 40% lebih kecil kemungkinan menghadapi perselisihan pasca-transaksi. Investasi dalam persiapan hukum dini bukanlah biaya ⁇ itu adalah strategi manajemen risiko.

Hukum Antitrust Federal dan Negara Bagian

Hukum antikepercayaan yang ada untuk mencegah perilaku monopolis dan melindungi persaingan pasar. bagi bisnis kecil, kebanyakan transaksi tidak akan memicu pengawasan federal, tetapi masih sangat penting untuk memahami ambang batas. Undang-Undang Hart-Scott-Rodino (HSR) mengharuskan pihak untuk mengajukan pemberitahuan pramerger dengan Komisi Perdagangan Federal (FTC) dan Departemen Kehakiman (DOJ) jika kesepakatan melebihi ukuran tertentu (disesuaikan setiap tahun ⁇ saat ini sekitar $101 juta untuk uji coba \"ukuran-transaksi\". Namun, kesepakatan yang lebih kecil mungkin masih ditantang jika mereka menciptakan konsentrasi lokal di pasar.

Jika bisnis kecil Anda beroperasi di industri niche dengan beberapa pesaing, akuisisi yang bersahaja pun dapat menaikkan alis. Bekerja dengan nasihat antitrust untuk melakukan analisis konsentrasi pasar awal menggunakan Indeks Herfinahl-Hirschman (HHI). FTC menyediakan Petunjuk yang diperinci untuk usaha kecil di situs webnya].

Regulasi Sekuritas

Jika transaksi tersebut melibatkan issueance atau pertukaran sekuritas ⁇ misalnya, jika Anda memperoleh perusahaan dengan mengeluarkan saham daripada membayar uang tunai ⁇ federal dan undang-undang keamanan negara berlaku. Undang-Undang Sekuritas 1933 mewajibkan pendaftaran keamanan yang dijual kepada publik kecuali jika ada pengecualian. Pengecualian umum yang digunakan dalam bisnis kecil M&A termasuk Regulasi D (penahanan prioritas) dan pengecualian penawaran intrastat. Pengurangan pernyataan keuangan atau risiko material dapat menyebabkan pembatalan atau tindakan SEC.

Bahkan jika kesepakatan itu murni berbasis kas, jika Anda memperoleh perusahaan publik (rare untuk pembeli bisnis kecil tetapi mungkin untuk target micro-cap), Anda harus mematuhi aturan penawaran yang lembut dan ketentuan antifraud di bawah Securities Exchange Act of 1934. Selalu memiliki pengacara keamanan meninjau kembali struktur transaksi.

Peraturan Hukum Negara dan Regulasi Khusus Industri

Penggabung dan akuisisi devosi devosi terutama diatur oleh hukum perusahaan negara.Di Amerika Serikat, kebanyakan kombinasi bisnis melibatkan hukum negara di mana target dimasukan ⁇ Delaware menjadi yang paling umum untuk entitas terdaftar.Pertimbangan hukum negara kunci meliputi ambang persetujuan pemegang saham, hak penilaian (kemampuan untuk dispensasi pemegang saham untuk menuntut nilai adil), dan tugas fiduciary direksi.

Selain itu, industri yang diatur (perawatan kesehatan, jasa keuangan, pertahanan, telekomunikasi) memberlakukan persyaratan persetujuan khusus. Misalnya, memperoleh penyedia layanan kesehatan mungkin memerlukan persetujuan dari departemen kesehatan negara atau Kantor Inspektur Jenderal. Usaha kecil di sektor-sektor tersebut harus menganggarkan waktu ekstra untuk tinjauan regulasi.

Peranan Hukum yang Dilakukan karena Keterlibatan Hukum

Kepatuhan hukum adalah proses peninjauan secara sistematis terhadap urusan hukum perusahaan sasaran.Tujuannya adalah untuk mengidentifikasi risiko yang dapat mempengaruhi harga pembelian, viabilitas kesepakatan, atau kemampuan Anda untuk mengoperasikan bisnis pasca-penutupan.Melewati due diligence ⁇ atau melakukannya secara superfisial ⁇ adalah salah satu kesalahan yang paling umum dalam bisnis kecil M&A.

Daftar Cek Keterampilan yang Dipeluk untuk Pembeli Bisnis Kecil

Di bawah ini adalah daftar cek dokumen dan isu yang diperluas untuk ditinjau ulang. Gunakan ruang data virtual untuk mengaturnya, dan menetapkan profesional hukum untuk bendera merah.

  • [[CharfT:0]]Korporate Governance: Artikel penggabungan, undang-undang, dewan dan rapat pemegang saham menit, ledgeer saham, dan resolusi mengotorisasi penjualan.
  • Keanehan [Charle]Charlegal Contracts: perjanjian pelanggan, kontrak pemasok, perjanjian sewa, perjanjian kemitraan, perjanjian non-disklosure, dan kontrak apapun dengan ketentuan perubahan-of-control.
  • Oncez Intelektual Properti: Patents (terissue dan tertunda), merek dagang, hak cipta, rahasia dagang, nama domain, dan lisensi perangkat lunak. Verifikasi kepemilikan dan konfirmasi tidak ada klaim pelanggaran.
  • ONONOFLT:0]]Employment and Labor: Buku pegangan karyawan, surat penawaran, perjanjian kerja, klausa non-kompeten dan non-solicit, rencana manfaat (401k, asuransi kesehatan), dan litigasi yang tertunda atau terancam dari staf.
  • [[ZOZANZANZ:0]]Linitigasi dan Regulasi Sejarah: Gugatan saat ini, penyelesaian masa lalu, penyelidikan pemerintah, pelanggaran lingkungan, dan audit pajak.
  • [ZANZANZ:0]]Financial and Tax:] Diaudit atau ditinjau laporan keuangan, pajak pajak untuk tiga sampai lima tahun terakhir, pengajuan pajak penjualan, dan dokumentasi setiap kebohongan pajak.
  • [[OGNONOFLT:0]]Insurance: Kebijakan untuk kewajiban umum, kewajiban profesional (errors & omissions), asuransi properti, direksi dan petugas (D&O) kewajiban, dan kompensasi pekerja. Periksa cakupan klaim pra-wujud.
Onceansifi]]Aksitionable Tip: Pengacara pembeli harus meminta polis asuransi representasi dan garansi untuk menutupi pelanggaran yang tidak ditemukan. Banyak transaksi bisnis kecil dapat mengamankan RBI untuk 2-3% dari nilai transaksi, mengurangi perselisihan pasca-penutupan.

Sifat Intelektual yang Dilakukan Menurut Keterlaluan yang Dalam

Untuk banyak bisnis kecil, IP adalah permata mahkota. Sebuah perusahaan menjual sebuah aplikasi mobile, sebuah proses manufaktur proprietari, atau merek yang dapat dikenali mungkin memiliki semua nilainya terikat dalam aset yang tak berwujud. Mengadakan audit IP menyeluruh: rantai judul, perjanjian penugasan dari pendiri dan karyawan, pembatasan lisensi, dan pembatasan kebebasan-untuk-operasi. Jika target menggunakan perangkat lunak sumber terbuka, pastikan sesuai dengan persyaratan lisensi (misalnya, GPL, Apache). Gagal mengungkap cacat IP kunci dapat menghancurkan rasionale kesepakatan.

Kebersalahan yang Dilakukan atas Keberpihakan Lingkungan yang Dibenci

Kebersihan sekalipun bisnis kecil yang menempati kantor sewaan mungkin memiliki kewajiban lingkungan ⁇ misalnya, perusahaan percetakan dengan tumpahan bahan kimia masa lalu atau biner dengan kontaminasi pelarut.Pendapatan situs lingkungan Fase I biasa dilakukan untuk pembelian real estate, tetapi pembelian aset juga dapat mentransfer kewajiban pembersihan di bawah CERCLA.Terlibat konsultan lingkungan dini jika industri target melibatkan bahan berbahaya.

Struktur Perjanjian: Implikasi Hukum dari Setiap Pendekatan

A adalah pembelian aset, pembelian saham, dan merger.

Pembelian Aset Austabel

Dalam pembelian aset, pembeli memperoleh aset tertentu (equipment, inventure, kontrak, IP, goodwill) dan hanya menganggap kewajiban tersebut secara eksplisit tercantum dalam perjanjian pembelian. Struktur ini populer di kalangan pembeli bisnis kecil karena memungkinkan mereka untuk \"cherry-pick\" apa yang mereka inginkan dan meninggalkan utang yang tidak diinginkan atau keterlibatan hukum. sebagai contoh, Anda dapat membeli daftar pelanggan tetapi tidak gugatan kewajiban produk yang tertunda.

Langkah-langkah legal dalam pembelian aset:

  • Atribusi untuk membuat sebuah perjanjian pembelian aset menentukan setiap aset dan kewajiban
  • Keleluasaan memperoleh persetujuan dari pihak ketiga untuk penugasan kontrak (banyak kontrak memiliki klausa anti-asignment)
  • Berkas UCC UCC yang membiayai pernyataan untuk menyempurnakan kepentingan keamanan jika pembiayaan terlibat
  • Kepatuhan dengan hukum penjualan massal (Artikel 6 dari Kode Komersial Seragam) di beberapa negara bagian, yang memerlukan pemberitahuan kepada kreditor

Pihak pembeli sering lebih menyukai pembelian aset aset karena mereka dapat meningkatkan dasar pajak aset yang dapat disusutkan (memungkinkan pengurangan penyusutan di masa depan yang lebih tinggi). Penjual, bagaimanapun, mungkin akan menghadapi pajak yang lebih tinggi jika aset tersebut telah dihargai ⁇ sejak mereka dikenakan pajak pada tarif pendapatan biasa untuk pengecilan dan inventaris yang dapat dicacah, sementara goodwill mungkin dikenakan pajak sebagai keuntungan modal.

Stock Stock Stock Purchase

Kerugian dalam pembelian saham, pembeli memperoleh ekuitas target secara langsung.Ata hukum itu sendiri tetap utuh, sehingga semua aset dan kewajiban ⁇ dikenal dan tidak diketahui ⁇ transfer secara otomatis.Ini menyederhanakan transaksi dari perspektif kontraktual tetapi mengekspos pembeli untuk menyembunyikan kewajiban seperti kekurangan pajak, tuntutan hukum, atau klaim lingkungan dari sebelum penjualan.

Bila memilih pembelian saham:

  • Ketika target memiliki kontrak atau lisensi yang tidak dapat dipindah-pindah yang berharga yang akan sulit untuk dinovasi
  • Penjual menuntut penjualan saham karena alasan pajak (mereka mungkin memenuhi syarat untuk tingkat keuntungan modal yang lebih rendah dan menghindari pajak ganda)
  • Ketamakan pembeli ketika pembeli bersedia menerima risiko kewajiban setelah kepatuhan yang menyeluruh

Kelayakan luar biasa:[pranala nonaktif] Kelayakan: Perjanjian pembelian saham mencakup perwakilan luas dan waran dari penjual, klausa indemnifikasi, dan sering kali penyediaan penghasilan untuk menghubungkan bagian dari harga pembelian ke kinerja masa depan. Pemegang saham Minoritas mungkin memiliki hak penilaian di bawah hukum negara jika mereka tidak menyetujui penjualan ⁇ ini dapat memperumit penutupan.

Merger (Penerang Statutori)

Sebuah penggabungan statutory vogue menggabungkan dua entitas menjadi satu, biasanya dengan entitas yang bertahan terus dan yang lain menyelesaikan. Dalam konteks bisnis kecil, penggabungan maju adalah umum: penggabungan target ke dalam pembeli, dan pemegang saham target menerima pertimbangan (cash atau saham). proses hukum membutuhkan rencana penggabungan, persetujuan pemegang saham (biasanya suara mayoritas), dan mengajukan sertifikat merger dengan sekretaris negara.

Pergabungan [Konsiderasi:] Penggabung sering kali lebih kompleks dan mahal daripada pembelian aset karena mereka membutuhkan suara pemegang saham, hak penilaian, dan kepatuhan dengan ketetapan perusahaan negara.Namun, mereka dapat menjadi menguntungkan apabila pembeli ingin menghilangkan keberadaan terpisah target atau ketika target memiliki pemegang saham yang perlu dibeli.

Surat Intent (LOI)

LOI adalah dokumen non-binding yang menguraikan ketentuan dasar dari kesepakatan: harga pembelian, struktur, garis waktu, eksklusivitas (klausa non-shop), dan ketentuan.Sementara tidak mengikat secara sah pada kesepakatan itu sendiri, ketentuan tertentu mengikat ⁇ konflik, pemutusan biaya, dan berbagi biaya.LUI yang terdrafted baik mencegah kesalahpahaman dan berfungsi sebagai cetak biru untuk perjanjian definitif.

Perjanjian Rahasia Rahasia (NDA)

Sebelum berbagi informasi sensitif, kedua pihak harus menandatangani NDA bersama atau satu arah. NDA mendefinisikan apa yang merupakan informasi rahasia, bagaimana informasi tersebut dapat digunakan, dan durasi kewajiban. Bagi penjual, NDA juga harus memasukkan klausa non-solusi untuk mencegah pembeli dari perburuan karyawan atau pelanggan jika kesepakatan tersebut jatuh melalui.

Perjanjian Pembelian Defakinitif

Ini adalah kontrak inti, untuk transaksi aset, ini adalah perjanjian pembelian Aset (APA).

  • Representasi dan waran (janji penjual tentang keadaan bisnis)
  • Perjanjian-perjanjian (tindakan yang harus diambil oleh para pihak antara penandatanganan dan penutupan)
  • Kondisi untuk menutup (mis., tidak ada perubahan yang merugikan materi, semua persetujuan diperoleh)
  • Ketentuan indemnifikasi kinode (bagaimana kerugian pasca-penutupan dialokasikan)
  • Escrow atau tahan diri untuk penyesuaian

Ketidakterbatasan dan Keterbatasan Kebergantungan

Klausa indemenifikasi demensasi yang menyatakan bahwa penjual (atau pembeli, jika dapat diminta) harus mengimbangi pihak lain untuk kerugian yang diakibatkan pelanggaran perwakilan, kewajiban yang tidak didisclosed, atau risiko tertentu. Bagi usaha kecil, negosiasi sebuah cap on indemnification (sering 10-20% dari harga pembelian) dan keranjang (yang dapat dipotong sebelum klaim dibayar) sangat penting untuk membuat kesepakatan layak. Banyak pembeli sekarang memerlukan representatif dan asuransi garansi untuk menghindari mengejar penjual individu untuk klaim.

Kepatuhan dan Kesembuhan yang Bermanfaat

Pembeli bisnis kecil sering kali membutuhkan pembiayaan eksternal. Jika Anda mengeluarkan sekuritas (misalnya, catatan yang dapat diubah, saham umum) kepada pemberi pinjaman atau investor untuk mendanai akuisisi, Anda memicu persyaratan hukum keamanan. Penempatan pribadi di bawah Peraturan 506(b) atau 506(c) Regulasi D adalah umum, tetapi mereka memerlukan kepatuhan yang ketat: tidak ada permintaan umum (untuk 506(b)), investor yang terakreditasi, dan mengajukan Form D. Crowdfunding di bawah Regulation CF juga menjadi pilihan untuk kenaikan yang lebih kecil ⁇ naikkan hingga $5 juta tahunan.

[5] [5] [5] ELINTO:] Menggunakan aset perusahaan target sebagai jaminan atas pinjaman akuisisi (disebut \"pembelian boostrap\") mungkin memerlukan persetujuan dewan sasaran dan dapat melanggar perjanjian pinjaman yang ada. Penasehat hukum harus meninjau semua dokumen pembiayaan untuk ketentuan lintas-tersedia dan kepentingan keamanan.

Pertimbangan Hukum Perniagaan Karyawan dalam M&A

Akal Kepatuhan WARN

Jika akuisisi tersebut melibatkan PHK atau penutupan pabrik, Penyalahtangan Pekerja Federal dan Pemberitahuan Retraining (WARN) Undang-Undang memerlukan pemberitahuan pendahuluan 60 hari kepada karyawan dan pejabat negara/lokal.Beberapa negara memiliki hukum mini-WARN dengan ambang batas yang lebih rendah.Meskipun pembeli berencana untuk mempertahankan semua staf, mereka harus memverifikasi sejarah ketenagakerjaan target untuk menghindari pewarisan kewajiban WARN dari pengurangan sebelumnya dalam kekuatan.

Karyawan Manfaat dan KOBRA

Perusahaan yang diperlengkapi oleh pihak-pihak yang berwenang harus memutuskan apakah akan melanjutkan, memodifikasi, atau mengakhiri rencana manfaat sasaran.Perusahaan Rekonsiliasi Omnibus Anggaran (COBRA) memerlukan cakupan kesehatan yang berkelanjutan bagi karyawan yang kehilangan cakupan karena peristiwa kualifikasi (termasuk penghentian atau pengurangan jam).Pembeli harus memperoleh salinan dokumen rencana, deskripsi rencana ringkasan, dan catatan administrasi COBRA sebagai bagian dari due diligence.

Perjanjian Non-Kompetisi dan Non-Solisit

Banyak perjanjian yang dibuat oleh M& A termasuk perjanjian yang membatasi untuk mencegah penjual memulai bisnis yang bersaing atau meminta karyawan/pemakai pelanggan pasca-penutupan. Keterbatasan bervariasi oleh negara; California dan lain-lain membatasi non-kompeten secara berat. Untuk dapat ditegakkan di sebagian besar negara bagian, non-kompetisi harus masuk akal dalam lingkup geografis, durasi, dan aktivitas bisnis. Mengatur klausa ini dengan cermat dengan hukum negara-tertentu dalam pikiran.

Implikasi Pajak Pajak Pajak Pajak Pajak Pajak Pajak Pajak Pajak Kecil untuk M& Usaha Kecil;A

Konsekuensi pajak pajak sering mendorong pilihan struktur kesepakatan Beberapa pertimbangan pajak kritis:

  • Keanekaragaman Keperilakuan 338(h)(10) pemilihan: Membenarkan pembelian saham untuk diperlakukan sebagai pembelian aset untuk keperluan pajak . Pembeli mendapat dasar langkah-langkah dalam aset, sementara penjual menghadapi pajak tingkat perusahaan maupun pemegang saham . Biasanya digunakan ketika target adalah perusahaan S atau perusahaan C dengan kerugian operasi bersih.
  • ]Pengurangan penjualan:] Penjual mungkin menunda pengakuan atas keuntungan dengan menerima sebagian dari harga pembelian dari waktu ke waktu.Namun, aturan yang kompleks dan rekapturasi dari susut nilai dapat mempercepat pajak.
  • [GALAL:0]]Like-kind exchanges: Tidak umumnya berlaku untuk penjualan saham, tetapi penjualan aset dapat menggunakan Section 1031 pertukaran untuk properti nyata saja.The Tax Cuts and Jobs Act dihapuskan 1031 untuk properti pribadi.

IRS milik Macandon menyediakan a panduan untuk M&A masalah pajak untuk bisnis kecil yang meliputi persyaratan pengajuan dan batas waktu pemilu.

Pasca-Klosing Integrasi dan Kepatuhan

Setelah kesepakatan ditutup, pembeli harus mengintegrasikan operasi, karyawan, dan sistem IT. Kepatuhan hukum terus berlanjut dengan tugas seperti:

  • Mengemaskini catatan perusahaan untuk mencerminkan struktur kepemilikan baru
  • Dokumen yang diperlukan dengan otoritas negara (misalnya, nama sertifikat, sertifikat merger)
  • Memindahkan lisensi bisnis, izin, dan persetujuan regulator
  • Menyatukan kreditor, pelanggan, dan vendor perubahan kontrol (jika diperlukan oleh kontrak)
  • Mengeluarkan kebijakan ketenagakerjaan baru dan rencana manfaat

Proses penyesuaian pasca-penutupan awawawawish adalah umum ⁇ biasanya 60 sampai 90 hari setelah penutupan ⁇ untuk mendamaikan harga pembelian akhir berdasarkan modal kerja atau penghitungan inventaris.Perjanjian pembelian harus merincikan mekanika dan resolusi sengketa.

Kesimpulan: Langkah - Langkah Berikutnya

Penggabung dan akuisisi decairsi debitor menawarkan bisnis kecil jalur yang kuat untuk pertumbuhan, tetapi lanskap hukumnya kompleks. Pengambilan kunci adalah untuk mulai persiapan hukum awal ⁇ idealnya enam sampai dua belas bulan sebelum Anda mengharapkan untuk menutup. Mengajak tim yang mencakup sebuah M& yang berpengalaman; Seorang pengacara, penasihat pajak, dan CPA. Melakukan dueligence menyeluruh, memilih struktur hukum yang tepat, dan mendokumentasikan setiap aspek kesepakatan dengan kontrak kedap udara.

Pemilik bisnis kecil yang mencoba untuk menavigasi M&A tanpa nasihat hukum khusus sering menemukan diri mereka dengan kewajiban yang tidak terduga ⁇ seperti utang pajak yang tidak diungkapkan, tindakan kelas karyawan, atau sengketa kontrak ⁇ yang dapat menghapus nilai akuisisi.Dengan berinvestasi dalam keahlian hukum dimuka, Anda melindungi investasi Anda dan menetapkan tahap untuk transisi yang lancar.

Untuk sumber daya tambahan, konsultasi Administrasi Bisnis Kecil M&A panduan dan premerger pedoman notifikasi. Ingat: setiap transaksi adalah unik ⁇ artikel ini menyediakan informasi umum, bukan nasihat hukum. Selalu mempertahankan nasihat hukum yang memenuhi syarat untuk situasi spesifik Anda.