導入事例

非開示契約(NDAs)は、買収交渉のデューデリジェンスプロセスにおける基礎的なツールです。これらの法的拘束力のある契約は、財務記録と知的財産から戦略的なロードマップおよび顧客データに展開する機密情報交換のための安全な環境を作成します。 NDAなしで、競合他社に漏れる独占的な情報や、その潜在的な理由は、それが勢いを増大させる前に取引を悪化させるための安全な環境を作成します。合併と買収のコンテキスト(M&A)は、NDAをクリアし、競合他社に漏れるリスク、または公益的な取引を検証し、重要な要素を検証します。

非開示契約とは?

非開示契約(また、機密保持契約として知られている)は、機密として指定された情報を共有することから1つ以上の当事者を制限する正式な契約です。 買収交渉では、NDAは、通常、詳細な財務、運用データ、または取引秘密が交換される前に、アウトセットで署名されます。 合意は、情報が保護されているか、誰がそれにアクセスできるか、機密保持期間、および侵害の結果として特定されるかを規定しています。 NDAは、複数の当事者(または複数の関係者が)を開示することができます。 または、または、複数の関係者が、または複数の関係者が、または複数の情報を開示することができます。

NDAの基礎の深い理解のために、 ]Investopedia]の記事は、包括的な概要を提供します。 さらに、 SEC[]]は、M&の機密義務をカバーします。 規制の観点からプロセス。

なぜ、NDAが買収交渉に重要なのか?

買収交渉は、漏れた場合、競争的な害を引き起こし、ターゲット会社を損なうか、または完全に取引を崩壊させる可能性がある、非常に機密性の高いデータの共有を含みます。 効果的にNDAがこれらのリスクを緩和し、当事者が取引を評価する必要がある透明性を有効にします。 以下は、このコンテキストでNDAが不可欠である主な理由です。

センシティブ情報の保護

デューデリジェンスでは、買い手は、通常、詳細な財務諸表、顧客契約、従業員の記録、独自の技術文書、および将来のビジネス計画を要求します。 NDA なし、この情報が誤用された場合、売り手は、少し法的に再コースを持っています。例えば、買い手が取引秘密を使用して、競合製品を開発したり、第三者とデータを共有したりする場合。 NDA は、機密情報を構成し、不正な使用を禁止し、売り手は、損傷や中毒を求めるための明確なパスを与える。

法的リコースと救済

NDAは、侵害に対処するための契約フレームワークを提供します。救済には、非接合的救済(さらなる開示を停止する裁判所命令)、金銭的損害(失われた値のために補償する)、および時々液体化された損害(所定の金額)が含まれる場合があります。この法的安全網は、当事者が機密性を真剣に受け止め、信用が壊れている場合、当事者が権利を行使するツールを持っていることを保証するために奨励します。アメリカンバー協会は、典型的な再条項[F]の規定[F]の規定]に提供しています。 [FDA] [F] [F] [F] [F] [F] [F]

コミュニケーションの促進

両当事者が、機密情報が合法的に保護されていることを知っているとき、彼らは詳細を自由に共有することができます。この開放性は、正確な評価、相乗の識別、およびリスク評価のために不可欠です。売り手は、ペンディング特許出願やNDAのない主要な顧客関係を明らかにする躊躇するかもしれませんが、それで、買い手は徹底的なデューデリジェンスを行うことができます。この透明性は、多くの場合、交渉を加速し、ポスト・ディール・サプライズの不透明度を低下させる。

信頼と専門性の構築

プロセスでNDAを早期に実行すると、両当事者が真剣で専門的であることを実証します。 それは相互の尊重と法的責任に基づいて関係のための調子を設定します。 競争入札状況では、よく描かれたNDAは、買い手がM&の経験を持っている売り手に信号をすることができます。 プロセスと機密性規範を尊重します。 信頼は、取引の脆弱な資産であり、NDAはそれを保護するのに役立ちます。

取得コンテキスト内のNDAの種類

NDAは同じ基本的目的を共有している間、構造は関係や情報交換の性質によって変わります。買収交渉では、最も一般的な2つのタイプは一方的に、両側のあるNDAです。

ユニランテ(ワンウェイ) NDA

典型的な買収シナリオでは、買い手が機密情報を受け取る一方で、売り手は第一次破棄パーティーです。一方、NDAは売り手のデータを保護し、その情報機密を保持するために買い手が必要です。買い手は、資金調達構造や統合計画などの独自の情報を持っているかもしれませんが、一方通行契約は最も初期段階的な議論に適しています。一方、NDAは単純で、両面バージョンよりも交渉が速くなります。

両側(相互) NDA

両当事者が機密情報を共有しようとする場合、例えば、買い手がその財務詳細やポスト・アクイション・統合戦略を明らかにしたとき、バイラルまたは相互NDAが適切です。 相互NDAの下で、各当事者は、他の機密情報を保護することに同意します。 相互NDAは、双方が取引秘密、戦略的ロードマップ、または独自の金融モデルに貢献している合併交渉で共通しています。 彼らは、義務と排除の対称性を確保するために慎重に草案する必要があります。

多国間NDA

複数のバイヤー、売り手、アドバイザー、または貸し手を含む複雑な取引では、多国間NDAが使用できる場合があります。この合意は、すべての当事者をカバーし、グループ全体で機密性のための統一基準を設定しています。多国間NDAの管理は困難であることができますが、それは別の両側の合意の必要性を減らし、一貫した保護を保証します。M&で経験された法的相談は、そのようなアレンジのために相談する必要があります。

取得のための有効なNDAの重要な要素

NDA は、すべて同じように作成されるわけではありません。買収コンテキストにおける効果的な合意は、強制可能で実用的であるためにいくつかの重要な要素に対処しなければなりません。以下では、M&A の特定のニュアンスに対して各コンポーネントを目指しています。

機密情報の定義

NDAsの紛争の最も一般的な点は、「機密情報」を構成するものの対象です。 「当事者間で共有される情報」などの漠然とした定義は、合意が執行不能であるか、保護されているものに対する同意を解除するか、または同意を解除する可能性があります。 有効なNDAは、対象となる情報(例えば、財務データ、取引秘密、顧客リスト)のカテゴリを説明し、また、合理的な人物が機密性を考慮する情報のためのキャッチオールを含みます。 一部のNDAは、特定の文書を「機密文書」として開示する必要があります。

機密義務の規模

NDAは、受信者が機密情報でできることを指定しなければなりません。通常、情報は潜在的な取得を評価する目的でのみ使用される場合があります。受信者は、受信者と「知っているべき」を持っているアドバイザーへのアクセスを制限し、同様の機密性義務に拘束されている必要があります。NDAは、受信者が情報を保護するための合理的な措置を取る必要があります。それは、自分の機密データのために使用されるものとして少なくとも保護される措置。

契約期間

機密義務は永遠に持続できません。裁判所は、一般的に、非合理的な拘束力のある情報の使用を阻害するので、永続的にNDAを危険にさらす。その後、公に知られたり、独立して開発されることがあります。買収交渉では、典型的なNDAは2〜5年の間持続しますが、取引秘密は適用法(例えば、米国における均一取引秘密法)の下で秘密を保持している限り保護される可能性があります。この期間は、明らかに記載され、自然情報に固執する必要があります。

機密情報からの除外

NDAは、受取人の欠陥を一切使用しない情報、受取人の保有する情報、および秘密情報を参照することなく独自に開発された情報など、特定の例外をリストする必要があります。また、一部のNDAは、法令や規制順で開示されるために必要な情報も除外します。受取締は、事前承認または独立的な開発を承認し、後続の紛争を回避するために、受取締約国にとって重要なことです。

交渉の終了時の義務

取得が進められない場合、NDAは機密文書の返還または破壊に対処すべきです。ほとんどの合意は、受取締約国が受理者に対し、受理者に対し、受理者に対し、受理者に対し、一定期間(例えば30日)以内に電子コピーを永続的に削除することが必要です。ただし、法的またはIT保持ポリシーは、バックアップのアーカイブを維持する必要がある場合があり、そのような場合には、NDAは継続的な機密保持義務を保たせて、継続的な保管を許すべきです。

ブリーチのための救済

契約は、取引秘密が取られるときに特に、取引秘密が侵害を治療するのに十分な可能性があることを指定しなければなりません。したがって、負の救済は一般的に救済として含まれています。一部のNDAは、液体による損傷の条項も含まれていますが、侵害が発生した場合に支払われる額は、これらは合理的かつ執行不能であるべきではありません。明確な救済は、慎重な情報を提供し、強力な取り扱いを保証し、強力な情報を提供する。

取得するNDAの共通点

経験豊富な取引業者でさえ、隠れたリスクや欠落防止を含むNDAに署名することもあります。 以下は最も一般的な間違いであり、それらを避ける方法です。

機密性を広く定義

コミュニケーションのあらゆる部分を、非提案的な議論にカバーするような定義は、混乱につながる可能性があり、NDAが強制的に困難に陥らせることができます。逆に、狭い定義は、重要な情報の保護を解除する可能性があります。甘いスポットは、カテゴリ(財務、技術的、戦略的)のリストを含む定義であり、状況下で自信を開示する暫定情報です。 共有される実際のデータの範囲に一致させるために慎重に交渉してください。

返品・ご退去の制限はありません

受取者が取引が中断した後に機密情報を返したり、破壊したりしなければならない期間を指定できなかったり、データの紛失や不正使用を継続したりすることができません。受取締から検証した明確なタイムライン(例えば30日)は不可欠です。

代表者および顧問に連絡する失敗

買収チームは、弁護士、会計士、銀行、およびその他の顧問を含みます。NDAがこれらの当事者と共有し、機密性にそれらを結合することを可能にするならば、アドバイザーが情報を誤用した場合、侵害は起こります。ほとんどのNDAは、その代表者が個々の機密保持契約に署名するか、またはそれ以外の場合があることを確実にするために、受取人を必要とします。

スタンドスティルまたはノーショップクロース

NDA の厳密には、買収契約の多くは、買い手が敵対的な入札オファーを作ることを禁止する立法条項と機密性を兼ね備えています。同様に、交渉中に他の申し出を勧誘するから売り手を禁じる「no-shop」条項。これらの条項が NDA に含まれている場合は、機密性を超えて、取引の動的に影響を与えるため、明示的に交渉する必要があります。売り手は、ロックを制限し、それらが妥当な制限を許さないことを保証する必要があります。

準拠法および管轄裁判所

NDAsは、管轄裁判所が紛争を規制し、裁判所が会場を持っているかを指定する必要があります。クロスボーダー買収では、これは特に重要です。米国の企業は、例えば、米国連邦裁判所で訴訟を望む場合があります。ただし、ターゲットは、その地方裁判所を好む。法律の選択は、救済、執行可能性、および費用に影響を与えます。ニュートラル管轄区域(例えば、デラウェアまたはニューヨーク)への同意は、米国で一般的です。

買収におけるNDAのドラフトとネゴティエートのベストプラクティス

上記の落とし穴から、売り手と買い手の両方に実用的なベストプラクティスがあります。

早期法的レビューを実施する

決してあなたのM&を持っていません;弁護士はそれを見直します。標準条項には、自動更新や非競争の規定をオーバーラップするなどの隠れた罠が含まれている場合があります。それは後で交渉を複雑にすることができます。経験豊富な弁護士は、取引に合わせて変更を識別し、提案します。

期間を制限する

一部の情報は、年数の値を保ちながら、NDAは5年以上続くと、過度に見られます。 取引秘密については、NDAの用語を人工的に拡張するのではなく、適用された取引秘密法に基づく永久保護を組み入れています。 状態または国の法律が最大限の執行期間を課す可能性があることを認識してください。 あなたの法的相談は助言することができます。

許可された使用を定義する

提案された買収を評価するために、機密情報が使用される可能性があることを明示してください。これにより、買い手は、取引を進めていない場合でも、競争製品を開発するなど、他のビジネス目的のためにデータを使用することを防ぎます。一部のNDAは、リバースエンジニアリングまたはプロトタイプのコピーを禁止しています。

汚泥にないコヴェントを含ま

回避条項は、買い手がNDA保護された議論から得られた情報を使用して、売り手の従業員、顧客、またはサプライヤーに近づいることを禁止します。この条項は、取引が通過すると、才能のポーチや顧客の勧誘を防ぐため、初期段階の交渉で売り手にとって特に価値があります。

監査権が必要

値引きでは、売り手は、買い手が失敗した取引後にレコードの破壊に関して、特にNDAの遵守を監査する権利を望むかもしれません。 監査条項は、一般的に、買い手が承認した書面の認証を提供する必要があります。また、違反を疑う理由がある場合、売り手は買い手の費用で独立した検証を要求するかもしれません。

ログオンでデータルームを使用する

仮想データ室(VDR)は、文書アクセスを経由して、詳細な管理を提供します。各文書を閲覧したモダンVDRレコードは、いつ、どのくらいの時間、そしてどのくらいの時間。VDRロギングで強力なNDAを組み合わせると、紛争が発生した場合に、説得力のある証拠チェーンが作成されます。多くの買収アドバイザーは、機密性フレームワークを強化するために、NDAをデータルームの用語にリンクすることをお勧めします。

執行と法的リコース

慎重なドラフトにもかかわらず、違反が発生する可能性があります。 彼らが行うと、NDAは、執行のための法的基礎を提供します。 典型的な手順は次のとおりです。

  1. Cease and Desist: 開示パーティは、受信者がすべての使用を停止し、開示、返品または材料を破壊し、コンプライアンスを認証する正式な手紙を送信します。多くの場合、これは不変な違反を解決します。
  2. 集中的救済:[]]] 不可分な害が起こりうる場合、開示当事者は、さらなる普及を防ぐための一時的な拘束順序または予備的な指示のために裁判所で運動を提出することができます。 裁判所は、NDAの強さと潜在的な害を量ります。
  3. [ダメージ:]] 不法は、漏れが競争の害を引き起こした場合、損失の利益または会社の値の減少のための補償の損傷を求めることができます。 悪用の場合、一部の管轄区域は、罰的損傷または法的な損傷(例えば、連邦防衛取引秘密法の米国)を可能にします。
  4. 契約救済:[] 清算被害条項が含まれている場合、裁判所は、その合意された損害の措置としてそれを強制することができる、それは罰則とはみなされないことを申し出た。

執行は高価で公益であることができます。, 明確なドラフトと厳格なアクセス制御による予防は、防衛の最初の行である理由である. 徹底的に取引の秘密の訴訟を見て, 参照 ] 貿易秘密保護上の米国商工会議所[].

コンテンツ

不正な契約は、買収交渉において不可欠であり、シールドと信頼のための基盤として機能しています。 それらは、誤った場合、会社の値を破壊したり、慎重に調整された取引を解除したりする機密情報を保護します。 機密事項を定義することにより、そのルールが壊れているかどうか、NDAは、デューデリジェンスとフェアな評価に必要な詳細な情報を共有することができます。 正規取引は、NDAが特定の取引を制限するかどうかを把握し、その権利を侵害するかどうかを検証します。 特定の取引は、NDAが、その規制当局と規制当局が異なる状況を把握し、その制限を検証するかどうかを検証します。