L'importanza delle clausole di risoluzione delle controversie civili nei contratti

Quando scegliere arbitrato:[] Per le transazioni transfrontaliere, le controversie di alto valore, o situazioni in cui la competenza e la riservatezza sono critiche. Tuttavia, l'arbitrato non è sempre più economico rispetto alle controversie—soprattutto se le parti scelgono un pannello di tre-arbitrato—così il costo dovrebbe essere pesato con attenzione.

Clausole di mediazione

La mediazione è un processo non vincolante in cui un mediatore neutrale aiuta le parti a negoziare un accordo. Il mediatore non impone una decisione; piuttosto, facilitano la comunicazione e esplorano le opzioni. Molti contratti includono la mediazione come un passo obbligatorio prima dell'arbitrato o del contenzioso. Anche quando non richiesto, la mediazione volontaria può essere altamente efficace: i rapporti AAA che oltre l'80% delle mediazioni provocano un accordo.

Quando scegliere la mediazione:[] Per le controversie in cui le relazioni in corso hanno importanza, o dove le parti vogliono preservare il controllo sul risultato. La mediazione è generalmente a basso costo e veloce, ma richiede che entrambe le parti siano disposti a negoziare in buona fede.

Giurisdizione (Selezione del Foro) Clausole

Una clausola di giurisdizione specifica quale tribunale o giudice sentirà una controversia se procede alla controversia. Ad esempio, la clausola potrebbe dichiarare: “Qualsiasi controversia derivante dal presente accordo sarà portata esclusivamente nei tribunali federali del Distretto meridionale di New York.” Tali clausole sono generalmente applicate negli Stati Uniti sotto la dottrina del forum non convenienti e in molti altri paesi.

Quando scegliere una clausola di giurisdizione:[] Quando le parti preferiscono la trasparenza, i diritti di appello, e il valore precedente delle decisioni di tribunale.

Clausole multi-legate

Una clausola tipica multi-tiered potrebbe richiedere: (1) comunicazione scritta di controversia, (2) una riunione di dirigenti senior entro 30 giorni, (3) mediazione, e (4) se non risolta, arbitrato vincolante. Ogni passo è una condizione precedente al successivo.

Considerazioni legali per la redazione

La redazione di una clausola di risoluzione delle controversie richiede più che copiare un modello. I tribunali esaminano queste clausole per l'ambiguità, l'incoscienza e il rispetto dei requisiti procedurali.

In forzabilità ai sensi della legge applicabile

Negli Stati Uniti, la legge federale di arbitrato (FAA) stabilisce una forte politica federale favorendo l'arbitrato, ma la legge statale può imporre requisiti aggiuntivi per i contratti che coinvolgono consumatori, dipendenti, o assicurazioni. Molti paesi hanno una legislazione simile che limita l'arbitrato in determinati contesti, come le controversie di tenancy o le richieste di lesioni personali.

Ambito della clausola

La clausola dovrebbe chiaramente definire quali controversie sono coperte. La lingua ampia come “qualsiasi controversia derivante o relativa al presente accordo” è comune e generalmente interpretata in gran parte dai tribunali. Tuttavia, le parti possono voler estrarre talune rivendicazioni, ad esempio, le controversie relative alla violazione della proprietà intellettuale possono essere più adatte per la corte a causa della necessità di un provvedimento ingiunto.

Incoscienza e adesione

Se un contratto è una di adesione (una forma di adozione o di rilascio standard) e la clausola di risoluzione delle controversie è nascosta o impone oneri sleali per la parte più debole, un tribunale può colpire come inconscionabile. Per evitare questo, la clausola dovrebbe essere cospicua (ad esempio, grassetto o sottolineata) e non imporre costi eccessivi o limitare i diritti sostanziali.

Considerazioni multi-partita e di azione di classe

Quando sono coinvolti più contratti o più parti, la clausola dovrebbe affrontare il joinder, il consolidamento e se le azioni di classe sono consentite. La Corte Suprema degli Stati Uniti ha sostenuto le rinuncia di azione di classe in molti accordi commerciali di arbitrato, ma alcuni stati li limitano. In arbitrato internazionale, le regole di istituzioni come la Corte Suprema di fornire per unirsi, ma la clausola dovrebbe essere esplicita per evitare ritardi procedurali.

Migliori Pratiche per la stesura di una clausola forte

Per massimizzare la probabilità che la clausola funzioni come previsto, seguire queste migliori pratiche:

• Essere specifico.] Lingua vaga come “le perdite devono essere risolte da arbitrato” è insufficiente.
• Usa clausole del modello. La maggior parte degli istituti di arbitrato forniscono la lingua raccomandata per i contratti. Utilizzando queste clausole modello riduce il rischio di ambiguità e assicura la compatibilità con le regole dell'istituzione. Ad esempio, la clausola del modello dell'AA per arbitrato commerciale è: "Qualsiasi controversia o reclamo derivante da o relativo a questo contratto, o la violazione di esso, è regolato, è regolato da arbitrato amministrato da arbitrato gestito da arbitrato.
• I costi di indirizzo in anticipo.[] Decidere se ogni parte avrà le proprie spese legali, o se la parte prevalente può recuperare le tasse. Inoltre specificare chi paga le spese dell'arbitro e le spese amministrative.
• Consider locale law. Se il contratto coinvolge partiti di stati o paesi diversi, cerca se il forum scelto farà rispettare la clausola. La Convenzione di New York è ampiamente adottata ma non universale.
• Revisione e aggiornamento.[] Cambiano le leggi e le regole istituzionali.

Clausole internazionali di risoluzione delle controversie

Una clausola di risoluzione internazionale delle controversie deve tener conto delle differenze nei sistemi legali, nelle lingue e nei meccanismi di applicazione. L’arbitrato è il metodo preferito per le controversie transfrontaliere a causa del quadro di forte applicazione della Convenzione di New York. La litigio nei tribunali stranieri può essere lento, costoso e soggetto a pregiudizi locali.

Le clausole arbitrali internazionali dovrebbero specificare:

• Situazione di arbitrato:[] La posizione legale che determina la legge procedurale e che i tribunali possono supervisionare o mettere da parte il premio.
• Lingua:[] L'inglese è il default per molti contratti internazionali, ma la clausola dovrebbe dichiararlo esplicitamente.
• Governing diritto sostanziale:[] Questa potrebbe essere la legge di un paese neutrale o la legge della giurisdizione domestica di una parte.
• Numero di arbitri:[ Tre arbitri sono comuni per le dispute ad alto valore, ma un arbitro unico è più veloce e più economico.
• arbitro di emergenza:[ Alcune regole istituzionali permettono ad un arbitro di emergenza di concedere sollievo provvisorio in attesa della formazione del tribunale.

Esempio di una clausola arbitrale internazionale

Per un contratto tra una società statunitense e una società cinese, la clausola potrebbe leggere:

“Qualsiasi controversia derivante da o in connessione con il presente accordo deve essere riferita e infine risolta da arbitrato amministrato dal Singapore International Arbitration Centre (SIAC) in conformità con il SIAC regolamento di arbitrato per il momento in vigore. La sede di arbitrato è Singapore. Il tribunale è composto da tre arbitri. La lingua dell'arbitrato è inglese. La legge di governo del presente accordo è le leggi dello Stato di New York.”

Pitfalls comune e come evitare di loro

Anche gli avvocati esperti a volte fanno errori quando si tratta di clausole di risoluzione delle controversie.

Lingua ambigua

Se l'intento è per arbitrato di essere obbligatorio, utilizzare "shall" e "deve" Se la mediazione è una condizione precedente, dichiarare che esplicitamente: "Nessun partito può iniziare l'arbitrato fino a 60 giorni dopo una mediazione è stata conclusa."

Clausole inconsistenti

A volte un contratto include una clausola di selezione del forum in una sezione e una clausola di arbitrato in un'altra. Queste disposizioni contrastanti possono essere interpretate come la creazione di un'opzione per le parti, portando a costosi “chi decide” contenzioso.

Inadempimento di uno Stato

Alcune controversie richiedono un'azione immediata, ad esempio, per fermare la divulgazione dei segreti commerciali o per preservare le attività. Una clausola che richiede la mediazione prima dell'arbitrato può creare un ritardo che rende provvisoria moot di soccorso.

Ignorare il diritto di ricorso

Per le controversie che coinvolgono nuove questioni legali o dove un partito può avere bisogno di impostare un precedente, il contenzioso può essere una scelta migliore. Se le parti preferiscono la possibilità di fare ricorso, dovrebbero scegliere il contenzioso o un meccanismo di appello contrattuale all'interno delle regole di arbitrato (alcune istituzioni offrono una procedura di appello facoltativa).

Conclusione: La clausola di risoluzione delle controversie come un bene strategico

Una clausola di risoluzione delle controversie civili è molto più che caldaia. Si tratta di uno strumento strategico che può risparmiare milioni di costi legali, proteggere le informazioni riservate e mantenere intatte le relazioni commerciali. Considerando attentamente la natura della transazione, il rapporto tra le parti e l'ambiente legale, i redattori possono creare una clausola che fornisce chiarezza, correttezza ed efficienza.

Se il contratto è un semplice ordine di acquisto o una complessa joint venture, prendendo il tempo di personalizzare la clausola di risoluzione delle controversie alle circostanze specifiche paga dividendi quando si presentano disaccordi. Aziende che trattano clausole di risoluzione delle controversie come un rischio di ripensamento lasciando il loro destino a un giudice sovraccaricato o un arbitro arbitrario.