Se l'acquisto di un impianto di produzione, un portafoglio di proprietà intellettuale, o un'intera divisione operativa, gli acquirenti e i venditori devono navigare in una rete di obblighi contrattuali, regolamentari e finanziari. Un'erronea osservanza delle operazioni, una rappresentanza scarsamente redatta, o un lien di acquisizione trascurato può portare a passivi significativi post-closing.

Diligenza completa: La Fondazione di una Transazione Sonora

La diligenza non è solo un esercizio di checklist, ma è un'indagine strategica che scopre rischi e opportunità. In un'acquisizione di attività, l'acquirente deve verificare esattamente ciò che viene acquistato, identificare eventuali passività nascoste e confermare che il venditore ha l'autorità di trasferire i beni.

Recensione del documento legale

Il consulente legale dell’acquirente deve esaminare tutti i contratti materiali, compresi gli accordi con i clienti, i contratti di fornitore, le locazioni, le licenze e i documenti di impresa comuni. L’attenzione deve essere pagata alle clausole di cambio di controllo, alle restrizioni di assegnazione e ai diritti di recesso.

Audit della proprietà intellettuale

Per le aziende che acquistano tecnologia, marchi o opere creative, la proprietà intellettuale (IP) è fondamentale. L'acquirente deve confermare il venditore possiede o validamente autorizza tutto il trasferimento di IP. Ricerca di database di brevetti e marchi, revisione degli accordi di invenzione del lavoro, e la valutazione della portata delle licenze esistenti può impedire le rivendicazioni di infrazioni successive.

Controllo delle attività ambientali e fisiche

Per le operazioni che coinvolgono apparecchiature immobiliari o industriali, è essenziale la due diligenza ambientale. Le valutazioni dei siti ambientali della fase I possono rivelare rischi di contaminazione che potrebbero innescare obblighi di pulizia in base a leggi come la risposta ambientale globale, la compensazione e la legge sulla responsabilità (CERCLA).

Titolo e proprietà: Cancellazione del percorso di trasferimento

Il titolo chiaro è il fondamento di qualsiasi acquisizione di attività. L'acquirente deve garantire che il venditore abbia un titolo commerciabile per ogni asset e che nessun terzo detiene un interesse di sicurezza, di libertà o di incumbramento che potrebbe nuocere la proprietà. Ciò richiede una revisione sistematica dei record pubblici e talvolta l'ispezione fisica dei beni.

Ricerca UCC e Lien

Negli Stati Uniti, Uniform Commercial Code (UCC) i file sono il metodo principale per perfezionare gli interessi di sicurezza in proprietà personale. Una ricerca UCC nello stato di organizzazione del venditore e negli stati in cui le attività sono situate possono rivelare lenti eccezionali. L'acquirente dovrebbe insistere che tutti i lenti siano rilasciati o soddisfatti prima della chiusura, o che il venditore usi i proventi per cancellarli.

Titolo della proprietà

Per la proprietà reale, ottenere un impegno di titolo e infine una polizza di assicurazione titolo è pratica standard. La società di titolo esaminerà la catena di titolo per difetti, facilitazioni, diritti di modo e lenti registrate. L'avvocato dell'acquirente dovrebbe rivedere le eccezioni di titolo e negoziare con il venditore per rimuovere oggetti obiettive, come ipoteche o lenti giudiziali.

Proprietà personale e beni duri

Mentre le ricerche UCC affrontano la maggior parte delle proprietà personali, le attività fisiche come l'inventario, le attrezzature e i veicoli possono avere requisiti di documentazione specifici.

Assegnazione e Novation

Una delle aree più complesse di un’acquisizione di attività è la gestione di contratti di esecuzione, quelli che richiedono ancora prestazioni da parte di entrambe le parti.A differenza degli acquisti azionari in cui i contratti rimangono con l’ente di destinazione, in un asset deal l’acquirente generalmente non entra automaticamente nei contratti del venditore.Ogni contratto deve essere formalmente assegnato, a meno che il contratto stesso non consenta l’assegnazione senza il consenso dell’altra parte.

Assegnazione Clausole e Consenso

Molti contratti commerciali contengono clausole di contrassegno che proibiscono il trasferimento senza il previo consenso scritto della controparte. La due diligenza dell’acquirente dovrebbe bandire tutti i contratti che richiedono tale consenso. Le parti devono quindi decidere se chiedere il consenso o negoziare un nuovo accordo con la controparte. In alcuni casi, il consenso può essere condizionato a garanzie aggiuntive o pagamenti a pagamento.

Novation vs. Assegnazione

In una novazione, il venditore viene rilasciato da tutti gli obblighi futuri in base al contratto, e l'acquirente li assume direttamente. Ciò richiede spesso un accordo di tre parti ed è più gravoso di un semplice incarico. Per i contratti critici, come un importante accordo di fornitura o un permesso di governo, una novazione può essere necessaria per garantire una transizione pulita. L'acquirente dovrebbe valutare attentamente se la storia delle prestazioni del venditore e il rapporto con la controparte sosterrà una novazione.

Materiale Cambiamento avverso e Diritti di Terminizzazione

Anche se non è richiesto il consenso, l'acquirente dovrebbe verificare se la transazione stessa innesca diritti di recesso in base a clausole di cambiamento avverso materiale (MAC). Alcuni contratti permettono a una controparte di terminare se c'è un cambiamento sostanziale di proprietà o se la condizione finanziaria del compratore è più debole del venditore.

Compliance e Permessi regolatori

A seconda dell'industria, le acquisizioni di asset possono richiedere l'approvazione da parte dei regolatori governativi o il trasferimento di permessi specializzati.

Diritto di Antitrust e concorrenza

In grandi operazioni, la Hart-Scott-Rodino Antitrust Improvements Act (HSR Act) negli Stati Uniti richiede alle parti di presentare la notifica pre-mergere e osservare un periodo di attesa. Anche le offerte più piccole possono innescare la revisione sotto le leggi di concorrenza statali o internazionali se l'acquisizione crea la concentrazione di mercato che potrebbe ridurre notevolmente la concorrenza. L'acquirente dovrebbe impegnarsi antitrust consiglio precoce per determinare se è necessario un deposito e preparare materiali documentari per l'agenzia di revisione.

Le licenze e gli impegni di settore-Specifico

Per esempio, un'acquisizione farmacia può avere bisogno di approvazione del consiglio di stato della farmacia, mentre un acquisto di centrali elettriche può richiedere permessi di funzionamento ambientali da ristampare nel nome dell'acquirente. La linea temporale per i trasferimenti di permessi può essere lunga, quindi è consigliabile l'applicazione anticipata.

Regolamento ambientale e di sicurezza

Oltre alla diligenza generale delle due condizioni ambientali, il trasferimento di beni può comportare specifici obblighi di conformità ai sensi della legge sulla conservazione e il recupero delle risorse (RCRA) o della legge Clean Air. Se l'acquirente acquisisce attrezzature che utilizzano sostanze chimiche pericolose, deve garantire che il venditore abbia correttamente smaltito i rifiuti e che tutti i permessi richiesti siano in regola.

Implicazioni fiscali: Structuring per l'efficienza

Il trattamento fiscale di un'acquisizione di un bene differisce significativamente da un acquisto di azioni. Gli acquirenti generalmente preferiscono le acquisizioni di asset perché possono aumentare la base fiscale delle attività acquisite, consentendo deduzioni di deprezzamento più elevate. I venditori, d'altra parte, possono preferire le vendite di azioni per trattare i proventi come guadagni di capitale piuttosto che reddito ordinario.

Asset vs. acquisto di azioni

In un acquisto diretto di beni, l’acquirente assegna il prezzo di acquisto tra le attività acquistate (ad esempio, inventario, attività fisse, buona volontà) utilizzando il formulario 8594. L’acquirente può quindi deprecitare beni tangibili e ammortarsi beni immateriali come la buona volontà per oltre 15 anni. Tuttavia, il venditore può affrontare più alti oneri fiscali ordinari sulla vendita di inventario e di determinati beni deprecibili.

Sezione 338(h)(10) Elezioni

Per le acquisizioni di S Corporation o di un certo stock di società controllata, le parti possono eleggere congiuntamente ai sensi dell'articolo 338(h)(10) per trattare l'acquisto di azioni come acquisto di beni ritenuto per scopi fiscali. Ciò consente all'acquirente di ottenere un passo in avanti nella base di asset, mentre il venditore beneficia ancora di un trattamento di capital gains sul magazzino.

Tasse statali e locali

Le imposte sul trasferimento di Stato, le imposte sulle vendite sulla proprietà personale tangibile e le imposte sulla registrazione sul bene immobile possono aggiungere costi sostanziali all'operazione. L'acquirente dovrebbe valutare se si applicano eventuali esenzioni fiscali di stato, come quelle per le vendite all'ingrosso o i trasferimenti intercompany.

Considerazioni dei dipendenti e dei benefici

A differenza di un acquisto di azioni in cui l’occupazione continua automaticamente, in una vendita di beni l’acquirente generalmente non eredita i dipendenti del venditore a meno che non scelga di fare offerte. Tuttavia, diversi quadri legali governano il processo di assunzione e il trattamento dei benefici esistenti.

Obblighi di legge di AVVERTENZA

La legge sulla rettifica del lavoratore e la notifica di riqualificazione (WARN) richiede ai datori di lavoro 100 o più dipendenti di fornire 60 giorni di preavviso di chiusura o licenziamenti di massa. Se l'acquisizione risulta nella risoluzione dei dipendenti da parte del venditore (o dal compratore poco dopo la chiusura), gli obblighi di legge di AVVERT possono essere attivati. Le parti devono coordinarsi per garantire un'avviso corretto viene data, o che si applica l'eccezione "sale of business".

Non Competere e Ristrittivi Allevatori

Gli acquirenti spesso vogliono che i dipendenti chiave e il venditore stesso firmino accordi non-competenti per proteggere la buona volontà del business acquisito. L'applicabilità delle non-competenze varia ampiamente da stato e dipende dalla portata della restrizione. Ad esempio, la California vieta generalmente non-competenze tranne in circostanze limitate, mentre molti altri stati li applicano se sono ragionevoli nel tempo e nella geografia. Il consiglio dell'acquirente dovrebbe redigere questi accordi con la legge statale applicabile in mente.

Piani di conservazione e di erogazione dei benefici

L’acquirente può avere bisogno di stabilire nuovi piani di beneficio (salute, pensione, stock options) per i dipendenti acquisiti. I vantaggi equivalenti devono essere offerti sotto la legge sulla cura a prezzi accessibili e l’ERISA per evitare sanzioni. Inoltre, i piani di pensionamento qualificati del venditore devono essere gestiti in modo appropriato, sia terminati che trasferiti al piano dell’acquirente.

Rappresentanze, Avanzate e Indennizzo

L’accordo di acquisto è il documento centrale che definisce i diritti e gli obblighi delle parti. La sua sezione di rappresentazioni e garanzie fornisce un quadro per l’assegnazione del rischio. L’acquirente cerca ampie rappresentazioni che coprono la condizione delle attività, l’autorità del venditore e l’assenza di passività non chiuse. Il venditore, a sua volta, cerca di limitare la sua esposizione attraverso i qualifier di conoscenza, le soglie di materialità e i periodi di sopravvivenza.

Standard di divulgazione

I venditori tipicamente forniscono un programma di divulgazione che completa le rappresentanze. L'acquirente deve rivedere attentamente questo programma per le eccezioni che potrebbero influenzare materialmente le attività. Ad esempio, se il programma rivela una causa pendente contro il venditore, l'acquirente può avere bisogno di negoziare una specifica indennità o una riduzione dei prezzi.

Caps e cestini di indennizzo

Le disposizioni di indennizzo permettono all'acquirente di recuperare le perdite causate da violazioni di dichiarazioni o garanzie. Le strutture comuni includono un "basket" (una soglia di importo inferiore al quale non viene pagato alcun indennizzo, spesso intorno allo 0,5% al 1% del prezzo di acquisto) e un "cap" (massima responsabilità di cap, tipicamente il 10% al 30% del prezzo di acquisto).

Escrows e Holdbacks

Per garantire gli obblighi di indennizzo, l'acquirente può richiedere una parte del prezzo di acquisto che si terrà in deposito per un periodo (spesso da 12 a 18 mesi) che fornisce un fondo da cui l'acquirente può indurre a soddisfare i crediti.

Chiusura e post-persione Matters

La chiusura di un'acquisizione di attività comporta l'esecuzione e la consegna di tutti i documenti necessari, il pagamento del prezzo di acquisto e il trasferimento di beni fisici e immateriali.

Condizioni di chiusura e documenti

Le condizioni di chiusura tipiche includono l'accuratezza delle rappresentazioni, la soddisfazione dei contratti pre-chiusura e la consegna dei consensi di terzi. Il consiglio dell'acquirente dovrebbe preparare una lista di controllo di chiusura che include bollette di vendita, assegnazioni di contratti e IP, il proprietario acconsente, le lettere di pagamento per le licenze esistenti, e i certificati di buona reputazione per il venditore.

Regolazioni di post-calosing

Molti accordi di acquisizione includono un meccanismo di regolazione post-chiusura per tener conto delle variazioni del capitale di lavoro netto, del denaro o dell'indebitamento tra firma e chiusura. L'acquirente dovrebbe garantire che la metodologia contabile di tali adeguamenti sia chiaramente definita e che il venditore fornisce un accesso ragionevole ai suoi libri per il periodo.

Integrazione e conformità in corso

Una volta trasferite le attività, l’acquirente deve integrarle nelle proprie operazioni, includendo l’aggiornamento delle polizze assicurative, la registrazione di nuovi marchi e la garanzia che tutte le licenze e i permessi siano a nome dell’acquirente.

Conclusioni

Le acquisizioni di beni offrono molti vantaggi strategici, ma le complessità legali sono sostanziali. Da una completa diligenza e verifica del titolo all'assegnazione di contratti, approvazioni normative, ottimizzazione fiscale e transizioni dei dipendenti, ogni passo richiede un'attenta analisi e consulenza di esperti. Impegnare professionisti legali e fiscali esperti all'inizio del processo può aiutare a identificare i rischi, negoziare termini favorevoli e garantire una chiusura regolare.