Comprendere le clausole di cessazione nei contratti di acquisizione

In pratica, le disposizioni di risoluzione servono come strumento di gestione dei rischi critico. Le condizioni di mercato cambiano, le approvazioni normative sono negate, o la dovuta diligenza scopre problemi materiali. Senza i diritti di recesso chiari, le parti potrebbero essere costrette a completare una transazione che non ha più senso commerciale - o essere lasciata senza ricorso quando l'altra parte non riesce a adempiere ai suoi obblighi.

Le clausole di cessazione svolgono anche un ruolo fondamentale nella certezza del contratto. Lenders, investitori e consigli di amministrazione si affidano a meccanismi di uscita chiari per valutare la fattibilità di una transazione. Una clausola scarsamente redatta può introdurre ambiguità che mina gli impegni di finanziamento o ritarda le autorizzazioni di regolazione.

Tipi di clausole di cessazione in M&A Deals

Le clausole di terminazione appaiono in diverse forme standard, ciascuna progettata per affrontare scenari diversi che possono sorgere durante il periodo tra firma e chiusura. Il tipo selezionato riflette la relativa potenza di contrattazione delle parti, la complessità dell'accordo e i rischi specifici inerenti alla transazione.

Terminizzazione per la convenienza

Una clausola di interruzione per la convenienza consente a ciascuna parte di terminare il contratto senza dimostrare la colpa o la violazione. La parte di chiusura semplicemente rilascia un avviso scritto entro un determinato periodo. Mentre questo tipo di clausola appare più frequentemente negli accordi di servizio, inoltre si esegue nei contratti di acquisizione - soprattutto quando l'acquirente richiede flessibilità di allontanarsi se il finanziamento passa attraverso, le priorità strategiche cambiano, o le condizioni di mercato si deteriorano.

Le considerazioni chiave includono il periodo di preavviso (di solito 30 a 90 giorni) e qualsiasi tassa di recesso pagabile. I venditori spesso resistono alla terminazione della convenienza perché permette all'acquirente di abbandonare l'accordo senza causa, lasciando il commercio del venditore in uno stato di incertezza. Quando incluso, la clausola di solito richiede la parte di chiusura per rimborsare l'altro per determinate spese di transazione, come spese legali e di consulenza.

Terminizzazione della Causa

La cessazione per causa, anche chiamata disdetta per default, viene attivata quando una parte viola materialmente l'accordo o non soddisfa una condizione precedente. I trigger comuni includono il mancato raggiungimento dei necessari consensi, la violazione delle dichiarazioni o delle garanzie, il mancato chiusura da una data di consegna o la violazione di obblighi di non concorrenza e di riservatezza. La maggior parte dei contratti di acquisizione includono una violazione del termine di errore[FLT 30 giorni, impostando il termine di risoluzione di un'.

I periodi di lavoro sono particolarmente importanti per le violazioni che non sono fondamentali o possono essere corretti senza compromettere lo scopo dell'accordo. La clausola deve chiaramente definire ciò che costituisce una violazione materiale e specificare i rimedi a disposizione della parte non-breaching. In pratica, le controversie spesso sorgono se una violazione è veramente materiale — soprattutto quando la violazione comporta rappresentazioni finanziarie soggette a interpretazione.

Terminizzazione reciproca

La cessazione reciproca avviene quando entrambe le parti concordano per iscritto per porre fine al contratto congiuntamente. Ciò può avvenire in qualsiasi momento prima della chiusura se le circostanze cambiano - ad esempio, viene negata una chiave di approvazione di regolamentazione, un concorrente di terze parti fa un'offerta superiore, o entrambe le parti concludono che l'accordo non serve più i loro interessi. La clausola semplicemente afferma che l'accordo può essere risolto con il consenso reciproco scritto.

Terminizzazione automatica

Le clausole di terminazione automatica specificano gli eventi che causano la fine del contratto senza alcuna azione affermativa da parte di entrambe le parti.

• Lapse di una data specificata[[ (la "data esterna" o "data di caduta") se tutte le condizioni di chiusura non sono state soddisfatte o rinunciate.
• Receipt di una sentenza di regolamentazione negativa[[], come un blocco da parte delle autorità di concorrenza o un comitato di revisione degli investimenti stranieri.
• Morte o incapacità di un individuo chiave[] in piccole transazioni dove il valore del bersaglio è legato a una persona specifica.
• Cambio negativo (MAC)[] nel business del bersaglio, anche se le clausole MAC sono notoriamente contestate in tribunale e richiedono una stesura accurata.

Tuttavia, le parti devono definire l'evento con precisione per evitare la cessazione non voluta. Ad esempio, una clausola MAC che fa riferimento "qualsiasi cambiamento nelle condizioni economiche generali" può essere troppo ampia e potrebbe portare a argomenti circa se un capovolgimento si qualifica.

Terminazione per il fallimento di un Precedente di Condizione

I contratti di acquisizione contengono spesso condizioni che devono essere soddisfatte prima della chiusura, ad esempio, l'ottenimento di finanziamenti, la garanzia dell'approvazione degli azionisti, o il completamento della dovuta diligenza alla soddisfazione dell'acquirente. Se una condizione non è soddisfatta dalla scadenza e la parte beneficiaria non l'ha rinunciata, tale parte può terminare il contratto.

Elementi chiave di una clausola di terminazione efficace

La stesura di una clausola di risoluzione robusta richiede un'attenta considerazione di diversi elementi strutturali: il linguaggio mancante o ambiguo può portare a un contenzioso prolungato e a un'esposizione finanziaria significativa.

Periodo di preavviso

Per le interruzioni di convenienza, questo potrebbe essere 30, 60 o 90 giorni. Per le terminazioni di causa, il periodo di preavviso è spesso il periodo di cura stesso — la parte di violazione ottiene un numero di giorni impostato per risolvere il problema prima che la parte non-breaching può terminare. La lunghezza appropriata dipende dalla natura dell'affare e dal tempo necessario per affrontare potenziali violazioni.

Motivi di Terminazione

La clausola deve elencare i motivi specifici per la risoluzione. Questi possono essere raggruppati in categorie: la risoluzione da parte dell'acquirente, solo per venditore, o da parte di una parte. I trigger comuni dell'acquirente includono il mancato finanziamento, i risultati negativi di due diligence, o una violazione da parte del venditore.

Obblighi alla scadenza

Dopo la cessazione, alcuni obblighi sopravvivono. La clausola dovrebbe affrontare:

• Ritorno delle informazioni riservate[[] e documenti scambiati durante la due diligenza.
• Pagamento delle tasse e delle spese[[]] – che porta cosa? Spesso ogni parte paga i propri costi, ma le spese di risoluzione (spese di rottura) o le spese di rottura inversa possono essere attivate.
• Richiesta[[]] – confermando che la risoluzione non rinuncia ai diritti per violazioni o frodi precedenti. Molti accordi includono un rilascio reciproco, tranne per frode e violazione volontaria.
• Sopravvivenza di disposizioni specifiche[[], come la riservatezza, la non concorrenza, l'indennizzo per violazioni di pre-terminazione, la legge governativa e la risoluzione delle controversie.
• Ritorno dei depositi o dei pagamenti anticipati[ se qualcuno è stato fatto.

Conseguenze della Terminazione

Questa sezione delinea l'effetto della risoluzione degli obblighi in corso delle parti. Ad esempio, le garanzie e le dichiarazioni tipicamente cessano di avere effetto a partire dalla data di cessazione, ma qualsiasi responsabilità per la violazione che si verifica prima della risoluzione può sopravvivere per un periodo specificato.

Tasse di cessazione e tasse di rottura

In molte offerte M&A, l'acquirente paga una tassa di rottura inversa se non riesce a chiudere a causa di una crisi di finanziamento o di una violazione volontà. Il venditore paga una tassa di rottura se accetta una proposta superiore o viola i suoi obblighi di non-shop. Queste tasse sono generalmente espresse come percentuale del valore di transazione - che va dal 2% al 3% per le spese di acquisto e la scadenza del 3% per i costi di transazione.

Risoluzione di controversie dopo la cessazione

Disagreements about shut-end se una violazione era materiale, se l'avviso è stato correttamente dato, o se una cura è stata efficace - sono comuni. La clausola di risoluzione dovrebbe specificare la legge di governo e includere un meccanismo di risoluzione delle controversie: contenzioso, arbitrato, o mediazione. Alcuni contratti richiedono un processo accelerato per risolvere le controversie rapidamente in modo che le parti possano andare avanti.

Perché le clausole di liquidazione sono critiche nei contratti di acquisizione

Il termine di un contratto è un'azione di primo piano, ma il caso di una risoluzione non è riuscito, quando le parti non possono concordare sul fatto che un accordo sia effettivamente terminato o quali obblighi sopravvivono, spesso finiscono in tribunale.

Le offerte di annullamento prevedono inoltre che il contratto possa essere risolto in modo pulito se l'accordo non viene concluso. Una clausola di risoluzione di scarsamente scritta che lascia domande aperte sugli obblighi di sopravvivenza può rendere più difficile garantire il finanziamento di ponti o gli impegni di backstop. Nelle transazioni transfrontaliere, le clausole di risoluzione diventano ancora più complesse a causa di diversi standard legali. Alcune giurisdizioni richiedono uno standard di "buona fede" anche per le terminazioni di convenienza; altri permettono di terminazione di terminazione di interruzione di diritto internazionale.

Nel caso in cui la data esterna passa senza autorizzazione, la risoluzione automatica può verificarsi. Alcuni contratti includono una clausola "hell o alta acqua" che richiede al compratore di prendere tutte le azioni necessarie per ottenere l'approvazione di legge, limitando efficacemente la capacità del compratore di terminare per motivi di regolamentazione.

Dinamica di negoziazione e Standard di mercato

In un mercato a basso costo, i venditori possono resistere a diritti di recesso di ampio acquirente e richiedere maggiori tasse di rottura inversa. Inversamente, in un mercato a basso costo, gli acquirenti possono negoziare per una maggiore flessibilità, tra cui la risoluzione dei costi minimi. La comprensione degli standard di mercato aiuta le parti a benchmarking le loro proposte.

Un altro punto di negoziazione chiave è la durata del periodo di cura. I venditori preferiscono generalmente periodi di cura più brevi per evitare l'incertezza prolungata, mentre gli acquirenti possono desiderare più tempo per valutare e porre rimedio alle violazioni. Il periodo di cura per una violazione di una rappresentanza finanziaria potrebbe essere di 20 giorni, mentre per un patto non finanziario potrebbe essere di 30 giorni.

Migliori Pratiche per la stesura delle Clausole di Terminazione

Gli avvocati e i negoziatori dovrebbero seguire queste linee guida per creare disposizioni di risoluzione esecutive e corrette:

1. Definire tutti gli eventi inneschiando oggettivamente. Utilizzare criteri specifici come date, soglie finanziarie, o approvazioni di terze parti piuttosto che linguaggio vago come "modifica negativa materiale" senza una definizione. Una clausola MAC ben definita potrebbe riferire un calo del 10% del fatturato o dell'EBITDA su due trimestri consecutivi.
2. Specificare il meccanismo di notifica.[] Dichiara come deve essere consegnato l'avviso (email, posta certificata, consegna manuale) e quando viene ritenuto ricevuto.
3. Include un periodo di cura per violazioni non materiali. Questo incoraggia gli sforzi di buona fede per risolvere i problemi prima della risoluzione. La durata del periodo di cura dovrebbe essere proporzionale alla natura della violazione.
4. Indirizzi le spese di cessazione e le spese di rottura chiaramente. Dichiara l'importo, le condizioni di attivazione e i tempi di pagamento. Confermare che la tassa è destinata a danni liquidati e non una penalità per garantire l'applicabilità ai sensi della legge applicabile.
5. Coordinare con altre disposizioni contrattuali. Assicurare che la clausola di risoluzione si allinei alle condizioni precedenti, alle rappresentazioni e alle sezioni di indennizzo. Ad esempio, se il contratto richiede al venditore di mantenere determinati rapporti finanziari fino alla chiusura, la risoluzione per violazione di tale requisito dovrebbe essere esplicitamente consentita.
6. Consider terzi acconsente] Se la risoluzione viene attivata da un terzo (ad esempio, un regolatore), dichiarare se la parte di chiusura deve aver esaurito tutti i ricorsi o ha usato i migliori sforzi prima di allontanarsi.
7. Provi per la sopravvivenza dei termini chiave. Elenca esattamente quali sezioni sopravvivono alla risoluzione di risoluzione: riservatezza, indennità per violazioni di pre-terminazione, non-competition, legge governativa e risoluzione delle controversie.
8. Prestazioni parziali. Se i depositi, i dati o altre considerazioni sono stati scambiati, specificare come sono restituiti o accreditati al termine della cessazione.
9. Include un meccanismo di risoluzione delle controversie specifico per la risoluzione della risoluzione della risoluzione.[] Considerare l'arbitrato accelerato per le controversie sul fatto che si sia verificata una risoluzione valida, con una disposizione che il contratto continua in vigore durante la controversia a meno che non ordini di un tribunale altrimenti.

Pitfalls comuni da evitare

Anche i redattori esperti a volte cadono in trappole che indeboliscono le clausole di terminazione.

• Ovviamente la risoluzione di convenienza ampia. Mentre la flessibilità è utile, un acquirente che può terminare per qualsiasi motivo in qualsiasi momento senza costo può causare danni significativi ai venditori. I venditori dovrebbero negoziare per una finestra limitata (ad esempio, solo prima del completamento della diligenza dovuta) o richiedere una tassa di rottura inversa.
• I periodi di cura inconsistenti] Avere diversi periodi di cura per diversi tipi di violazioni possono creare confusione.
• Inadempimento di una prestazione parziale. Se le parti hanno già eseguito alcuni obblighi (ad esempio, depositi a pagamento o dati proprietari), la clausola dovrebbe indicare come tali non sono disponibili. In caso contrario, le controversie possono sorgere se il destinatario deve restituire il beneficio.
• Ignorando l'effetto della risoluzione sugli accordi di non divulgazione (NDAs).[ Molti contratti di acquisizione sono preceduti da un NDA. La cessazione del contratto di acquisizione non deve automaticamente terminare l'NDA a meno che non sia esplicitamente dichiarato.
• Silenza sulla risoluzione delle controversie per la risoluzione della risoluzione. Se le parti non sono d'accordo sul fatto che si sia verificata una risoluzione valida, il contratto dovrebbe specificare come risolvere tale controversia e se il contratto continua in vigore durante la controversia.
• Utilizzando un linguaggio ambiguo per la materialità. Frasi come "la violazione materiale" senza definizione invitano contenzioso.
• In linea con le disposizioni del no-shop]] Nelle offerte in cui il venditore accetta di non sollecitare altre offerte, la clausola di risoluzione dovrebbe specificare se il venditore può terminare per accettare una proposta superiore e quale tassa di rottura si applica.