La redazione di un accordo di acquisizione sicuro è una delle imprese legali più consequenziali che un'azienda può affrontare. Sia che si acquista o vende una società, fusione di due entità, o l'acquisizione di una divisione, l'accordo che si firma definirà i diritti, gli obblighi e l'assegnazione di rischio per gli anni a venire. Un documento poco costruito può portare a controversie, perdite finanziarie, o anche il crollo dell'accordo.

Comprendere i principi fondamentali degli accordi di acquisizione

Un accordo di acquisizione, chiamato a volte accordo di acquisto o accordo di fusione, è un contratto legalmente vincolante che disciplina la vendita o il trasferimento di un’impresa. Essa stabilisce i termini in cui l’acquirente acquisisce l’equità del venditore o i beni, compreso il prezzo di acquisto, la tempistica, le condizioni e gli obblighi di post-closing.

Le strutture più comuni includono acquisti di azioni, acquisti di beni e fusioni. In un acquisto di azioni, l’acquirente acquisisce le azioni del venditore, assumendo così sia attività che passività. In un asset buy, l’acquirente seleziona specifici asset e passivi, lasciando dietro obblighi indesiderati. Le operazioni di fusione comportano la combinazione di due entità in una società superstite, spesso governata da procedure legali.

Componenti chiave di un accordo di acquisizione sicuro

Ogni accordo di acquisizione dovrebbe contenere diverse disposizioni essenziali, mentre la lingua specifica varia per transazione e giurisdizione, i seguenti elementi sono fondamentali per ridurre il rischio e garantire l'applicabilità.

Termini di pagamento e prezzo di acquisto

Il prezzo di acquisto è il termine più fondamentale: l'accordo deve specificare la considerazione totale, sia in contanti, in magazzino, nelle note di venditore o nei guadagni. I termini di pagamento devono includere il calendario, i depositi o le modalità di deposito e le condizioni che riguardano gli aggiustamenti dei prezzi. Ad esempio, gli aggiustamenti dei capitali di lavoro netti sono comuni per tener conto delle fluttuazioni tra la firma e la chiusura.

Beni e competenze

In un asset buy, il calendario delle attività dovrebbe elencare beni materiali, proprietà intellettuale, contratti, permessi, inventario e buona volontà. Le responsabilità assunte dall'acquirente, come determinati account pagabili o obblighi di garanzia del cliente, devono essere enumerate. Inversamente, le passività escluse (ad esempio, preesistente, passività fiscali) devono essere scritte per evitare l'assunzione involonaria.

Rappresentanze e Cordialità

Queste sono dichiarazioni di fatto fatte dal venditore per quanto riguarda la condizione dell'azienda. Rappresentanze tipiche riguardano i rendimenti finanziari, la proprietà dei beni, la proprietà intellettuale, il rispetto delle leggi, contratti materiali, questioni dei dipendenti, deposito fiscale e contenzioso. L'ampiezza e l'accuratezza di queste rappresentazioni sono cruciali per l'assegnazione dei rischi. Gli acquirenti si affidano a loro per confermare la salute del business, mentre i venditori cercano di limitare la loro esposizione attraverso le conoscenze qualifiers e le soglie di sopravvivenza.

Allevamenti

I congregati sono promesse di fare – o astenersi dal fare – alcune cose. Le convenzioni pre-chiusura includono l'esercizio del business nel corso ordinario, l'ottenimento di acconsenti, e il mantenimento dell'assicurazione. Le convenzioni post-chiusura possono includere accordi non-competenti, riservatezza, assistenza di transizione e la cooperazione nel contenzioso.

Prevenzione

Le condizioni generali includono le approvazioni normative (ad esempio, il deposito di Hart-Scott-Rodino per grandi transazioni), il finanziamento della disponibilità, i consensi di terzi (ad esempio, dai proprietari o dai clienti chiave), e l'assenza di cambiamenti avversi materiali. Nessuna delle parti è obbligata a chiudere fino a quando tutte le condizioni non sono soddisfatte o rinunciate.

Disposizioni di indennizzo

L'indennizzo è il meccanismo centrale per l'assegnazione del rischio post-closing, che richiede a una parte di compensare le altre per le perdite derivanti da eventi specifici, come violazioni di rappresentanze, violazioni di alleanze o passività pre-closing. L'accordo dovrebbe fissare un cap sulla responsabilità totale, un deducibile o un canestro (tenere sotto il quale non è dovuto alcuna indennizzo), e un periodo di sopravvivenza per ogni categoria di rivendicazioni.

Clausole di cessazione

Le disposizioni di risoluzione specificano quando una parte può allontanarsi dall'accordo senza penalità. I diritti di risoluzione tipici includono il mancato soddisfacimento delle condizioni da una data di consegna, la violazione materiale da parte dell'altra parte, o una decisione reciproca. L'accordo dovrebbe delineare le conseguenze della risoluzione, come se una tassa di rottura è pagabile al venditore per il finanziamento di insufficienza o negazione normativa.

Risoluzione delle controversie

Le controversie possono sorgere in qualsiasi fase, da disaccordi pre-chiusura a reclami di indennizzo post-chiusura. L'accordo dovrebbe specificare la legge di governo, il forum e il metodo di risoluzione - arbitrato o contenzioso. Molte transazioni scelgono l'arbitrato per la riservatezza e l'efficienza, ma i tribunali possono offrire rimedi più robusti.

Migliori Pratiche per la stesura di un accordo sicuro

Oltre alle clausole standard, alcune pratiche possono migliorare significativamente la sicurezza e l'efficacia del vostro accordo di acquisizione.

Engage esperto legale consigliere

Gli accordi di acquisizione sono documenti altamente specializzati che richiedono una profonda conoscenza del diritto societario, delle normative sui titoli, delle implicazioni fiscali e delle specifiche del settore. Un esperto avvocato M&A vi aiuterà a navigare nei negoziati, a redigere una lingua chiara ed evitare insidie comuni.

Condurre una certa diligenza

Il processo di indagine è il processo di verifica delle rappresentazioni e di scoperta dei rischi. I risultati informano direttamente la redazione di rappresentanze, garanzie, indennizze e condizioni. Un processo di diligenza globale copre aspetti finanziari, legali, operativi, ambientali e normativi. Ad esempio, la revisione di tutti i contratti materiali su misura aiuta l'acquirente a identificare le disposizioni di cambiamento di controllo che possono richiedere il consenso.

Uso Lingua chiara e non ambigua

Ogni termine definito dovrebbe essere coerente in tutto il documento. Evitare frasi vaghe come “impegno ragionevole” senza specificare gli standard. Invece, utilizzare “impegno commercialmente ragionevole” o “migliori sforzi” con ambito definito. Utilizzare programmi e mostre per elencare dettagli come attività escluse, lenti consentite, o specifiche soglie di indennizzo. Le corti interpretano i contratti rigorosamente, quindi la precisione è fondamentale.

Includere Rappresentanze dettagliate e Cordialità

Per una società tecnologica, includere le rappresentanze sulla privacy dei dati e la proprietà del codice. Per una società di produzione, focalizzarsi sulla conformità ambientale e sulla responsabilità del prodotto. Per le imprese di servizi, sottolineano i rapporti con i clienti e gli accordi di non concorrenza dei dipendenti. I venditori dovrebbero spingere per le qualifiche di conoscenza (“alla conoscenza del venditore”) per limitare la responsabilità per questioni sconosciute.

Indirizzo Potenziali Rischi con Alleanza e Indennità

Gli acquirenti vogliono una copertura ampia per violazioni di rappresentanze, mentre i venditori cercano cappucci e cesti. Considerare una clausola “sandbagging” – se l’acquirente può portare richieste per violazioni conosciute. Molte giurisdizioni permettono di sandbagging per impostazione predefinita, ma l’accordo dovrebbe essere esplicito. Per le aree ad alto rischio, un escrow Holdback separato può coprire potenziali periodi di aldennizzo di verifica.

Assicurare il rispetto delle leggi e dei regolamenti applicabili

Per le offerte che superano determinate soglie, è obbligatorio la notifica pre-merger ai sensi della legge Hart-Scott-Rodino. Il mancato conferimento può comportare sanzioni significative. Le acquisizioni delle società pubbliche richiedono il rispetto delle regole di divulgazione SEC e dei requisiti di borsa di stock. Le offerte internazionali possono comportare lo screening degli investimenti esteri. L'assunzione di esperti antitrust e di regolamentazione è essenziale.

Considerare le implicazioni fiscali

Per gli acquisti di beni, l'acquirente può aumentare la base fiscale delle attività acquisite, ma il venditore può affrontare più alta imposta sul reddito ordinario sulla riconquista. Gli acquisti di azioni spesso permettono il trattamento senza tasse per il venditore, ma limitano la capacità dell'acquirente di aumentare le basi.

Pitfalls comuni da evitare

Anche i negoziatori esperti possono inciampare, tra i più frequenti accordi di acquisizione.

Definizioni eccessivamente ampie di cambiamento di avverso del materiale

Una clausola di cambiamento di rotta di materiale (MAC) permette a una parte di andarsene se l'azienda soffre un significativo downturn. Le definizioni di MAC ampie, che coprono le condizioni economiche generali o i cambiamenti a livello industriale, possono creare un'uscita facile per un acquirente. Le corti sono riluttanti a far rispettare i MACs a meno che il cambiamento in particolare influisca sull'obiettivo.

Inadeguati Indennizzi Caps e Cestini

I cappucci dovrebbero riflettere la dimensione complessiva dell'affare e la natura delle potenziali passività. I cestini (sostegno) troppo alti possono scoraggiare l'acquirente dal perseguire piccole rivendicazioni, mentre i deducibili che riducono il primo dollaro possono essere ingiusti.

Obblighi di post-perdita della vaga

Le clausole di post-chiusura, come i servizi di transizione o gli obblighi non di concorrenza, devono essere specifiche: ad esempio, un accordo di servizi di transizione dovrebbe elencare i servizi, la durata, le tasse e i livelli di servizio.

Ignorando la condotta pre-perdita

Il periodo tra firma e chiusura è rischioso. Il venditore potrebbe cambiare le pratiche commerciali, perdere i dipendenti chiave, o violare un contratto. L'accordo dovrebbe includere le convenzioni operative che richiedono al venditore di mantenere lo status quo, chiedere il consenso dell'acquirente per azioni significative e fornire aggiornamenti periodici.

Strategie di negoziazione per un accordo sicuro

Predisporre un approccio collaborativo ma fermo. Priorizzare le disposizioni più critiche: prezzo, indennizzo, durata di sopravvivenza e condizioni precedenti. Preparare le posizioni di ricaduta e comprendere lo standard di mercato per le dimensioni e l'industria dell'affare.

Per l'acquirente, insistere su robuste rappresentazioni e garanzie, almeno per i bilanci e il titolo. Richiede un periodo di sopravvivenza minimo di due o tre anni, con periodi più lunghi per le rappresentazioni fondamentali e le questioni fiscali. Per il venditore, negoziare le qualifiche di conoscenza, ragionevoli carveout MAC, e un cesto che impedisce reclami di fastidio. Documento ogni concessione per iscritto per evitare incomprensioni successivi.

Considerazioni post-calorative

Assicurare il rispetto delle clausole post-chiusura, come la fornitura di rendiconti finanziari per i calcoli di guadagno o il mantenimento della riservatezza. I reclami di indennizzo devono essere tempestivamente depositati secondo le disposizioni di avviso del contratto.

Considerare anche la necessità di una cooperazione continua: l’acquirente può richiedere l’assistenza del venditore con le transizioni dei clienti o con le controversie. L’accordo dovrebbe contenere una clausola che richiede una ragionevole cooperazione a spese della parte richiedente.

Conclusioni

La stesura di un accordo di acquisizione sicuro non è una questione di compilazione di un modello. Richiede una profonda comprensione del business, dei rischi e del paesaggio legale. Rivolgendosi con attenzione a ogni componente chiave - prezzo, attività, rappresentazioni, alleanze, condizioni, indennizze e risoluzione delle controversie - e seguendo le migliori pratiche in due diligence, redazione chiara e negoziazione strategica, è possibile creare un accordo che protegge i vostri interessi e facilita un soggetto legale esperto.

Risorse esterne: