Aspetti giuridici delle fusioni e delle acquisizioni per le piccole imprese

Regolamento sulle procedure

Se l'operazione comporta l'emissione o lo scambio di titoli, ad esempio, se si acquista una società emettendo azioni piuttosto che pagare in contanti, si applicano le leggi federali e statali sui titoli. La legge sulle valute del 1933 richiede la registrazione dei titoli venduti al pubblico a meno che non sia disponibile un'esenzione.

Anche se l'accordo è puramente basato su contanti, se si sta acquisendo una società pubblica (rara per i piccoli acquirenti di affari ma possibile per gli obiettivi di microcap), è necessario rispettare le regole di offerta di offerta e le disposizioni antifrode sotto la Securities Exchange Act del 1934.

Diritto dello Stato e Regolamento settoriale

Negli Stati Uniti, la maggior parte delle combinazioni di business comportano le leggi dello stato in cui l'obiettivo è incorporato—Delaware è il più comune per le entità registrate. Le considerazioni di legge chiave dello stato includono le soglie di approvazione degli azionisti, i diritti di valutazione (la capacità di dissenso degli azionisti di richiedere un valore equo), e i doveri fiduciari del direttore.

Inoltre, le industrie regolamentate (assistenza sanitaria, servizi finanziari, difesa, telecomunicazioni) impongono requisiti di approvazione speciali, ad esempio, l'acquisizione di un fornitore di assistenza sanitaria può richiedere l'approvazione da parte dei servizi sanitari statali o dell'Ufficio dell'Ispettore Generale.

Il ruolo della diligenza legale

La due diligence legale è il processo di revisione sistematica degli affari legali della società di destinazione. L’obiettivo è quello di identificare i rischi che potrebbero influenzare il prezzo di acquisto, la fattibilità dell’accordo, o la capacità di gestire il post-closing aziendale.

Due Diligence Checklist per Piccoli Acquirenti di Business

Di seguito è riportato un elenco di controllo ampliato di documenti e problemi da rivedere. Utilizzare una sala dati virtuale per organizzarli, e assegnare un professionista legale per bandiere bandiere rosse.

• Direttiva del Tribunale:[ Articoli di incorporazione, legge, consiglio e azionista che si riuniscono minuti, registro delle azioni e risoluzione che autorizzano la vendita.
• Contratti di materiale:[[]] accordi di cliente, contratti di fornitore, accordi di locazione, accordi di partenariato, accordi di non divulgazione, e qualsiasi contratto con disposizioni di cambiamento di controllo.
• Proprietà intellettuale:[] Brevetti (emissione e pendente), marchi, diritti d'autore, segreti commerciali, nomi di dominio e licenze software. Verificare la proprietà e confermare nessuna violazione di diritti.
• Impiegamento e lavoro:[[] Manuali dei dipendenti, offrono lettere, accordi di lavoro, clausole non-competenti e non-solicite, piani di beneficio (401k, assicurazione sanitaria), e contenzioso in sospeso o minacciato dal personale.
• Storia della libertà e della regolamentazione:[ Le cause attuali, insediamenti passati, indagini governative, violazioni ambientali e controlli fiscali.
• Finanziaria e Tassa:[] Resoconto finanziario verificato o rivisto, dichiarazioni fiscali per gli ultimi tre a cinque anni, deposito delle imposte di vendita e documentazione di eventuali tasse.
• Assicurazione:[[] Politiche di responsabilità generale, responsabilità professionale (errori e omissioni), assicurazione di proprietà, amministratori e responsabili (D&O) responsabilità, e compensazione dei lavoratori.

]Azionabile Suggerimento: L'avvocato dell'acquirente dovrebbe richiedere una dichiarazione e una polizza di assicurazione della garanzia per coprire violazioni non scoperte. Molte piccole imprese possono garantire RWI per il 2-3% del valore di transazione, riducendo le controversie post-closing.]

Proprietà intellettuale Due Diligence Differenza profonda

Per molte piccole imprese, IP è il gioiello della corona. Un’azienda che vende un’app mobile, un processo di produzione proprietario, o un marchio riconoscibile può avere tutto il suo valore legato in beni immateriali. Condurre un audit IP completo: catena di titolo, accordi di assegnazione da parte di fondatori e dipendenti, restrizioni di licenza e analisi libera-operatoria. Se il target utilizza software open source, garantire la conformità con i termini di licenza (ad esempio, GPL).

Due Diligence Ambientale

Anche una piccola impresa che occupa un ufficio affittato può avere passività ambientali, ad esempio, una società di stampa con fuoriuscite chimiche passate o un detergente a secco con contaminazione da solvente. Le valutazioni dei siti ambientali di Fase I sono comuni per gli acquisti immobiliari, ma gli acquisti di asset possono anche trasferire obblighi di pulizia sotto CERCLA.

Structuring il Deal: Implicazioni legali di ogni approccio

Le tre principali strutture legali per piccole imprese M&A sono acquisti di beni, acquisti di azioni e fusioni. Ciascuno porta una responsabilità distinta, fiscali e conseguenze normative. La scelta dipende spesso dall’appetito di rischio dell’acquirente e dalle preferenze del venditore.

Acquisto di beni

In un asset buy, l'acquirente acquisisce specifiche attività (equipment, inventario, contratti, IP, goodwill) e assume solo quelle passività esplicitamente elencate nell'accordo di acquisto.Questa struttura è popolare tra i piccoli acquirenti di affari perché permette loro di "cherry-pick" ciò che vogliono e lasciare dietro debiti indesiderati o impedimenti legali.

Seguimenti legali in un acquisto di beni:

• redigere un accordo di acquisto di asset specificando ogni asset e responsabilità
• ottenere i consensi da terzi per l'assegnazione dei contratti (molti contratti hanno clausole anti-assegnamento)
• il progetto UCC finanzia le dichiarazioni per perfezionare l'interesse di sicurezza se il finanziamento è coinvolto
• rispettare le leggi di vendita all'ingrosso (articolo 6 del Codice Commerciale Uniform) in alcuni stati, che richiedono preavviso ai creditori

Nota fiscale:[] Gli acquirenti spesso preferiscono gli acquisti di beni perché possono aumentare la base fiscale delle attività depreciabili (permettendo deduzioni future più elevate). I venditori, tuttavia, possono affrontare imposte più elevate se i beni hanno apprezzato - in quanto sono tassati a tassi di reddito ordinari per la ricapitatura e l'inventario depreciable, mentre la buona volontà può essere tassata come un capitale.

Acquisto

In un acquisto azionario, l’acquirente acquisisce direttamente l’equità dell’obiettivo. L’ente legale rimane intatto, quindi tutte le attività e le passività, note e sconosciute, trasferiscono automaticamente la transazione da una prospettiva contrattuale, ma espone l’acquirente a passività nascoste come le carenze fiscali, le cause legali o le rivendicazioni ambientali prima della vendita.

Quando scegliere un acquisto di azioni:

• quando l'obiettivo ha contratti o licenze non assegnabili di valore che sarebbero difficili da evitare
• quando il venditore insiste su una vendita di azioni per motivi fiscali (possono beneficiare di un tasso di aumento di capitale inferiore ed evitare la doppia imposizione)
• quando l'acquirente è disposto ad accettare il rischio di responsabilità dopo una profonda due diligence

Formalità legali:[] Gli accordi di acquisto azionari comprendono rappresentazioni e garanzie estese dal venditore, clausole di indennizzo, e spesso una disposizione di guadagno per collegare parte del prezzo di acquisto alle prestazioni future.

Fusione (Statutory Merger)

Una fusione statutaria combina due entità in una, tipicamente con l’entità superstite e l’altra dissolvente. In un contesto di piccole imprese, una fusione in avanti è comune: l’obiettivo si fonde all’acquirente, e gli azionisti dell’obiettivo ricevono una considerazione (cash o stock). Il processo legale richiede un piano di fusione, approvazione degli azionisti (solitamente un voto a maggioranza), e deposito di un certificato di fusione con il segretario di stato.

Considerazioni:[] Le sigle sono spesso più complesse e costose degli acquisti di asset perché richiedono voti, diritti di valutazione e conformità con gli statuti aziendali statali. Tuttavia, possono essere vantaggiose quando l’acquirente vuole eliminare l’esistenza separata dell’obiettivo o quando l’obiettivo ha azionisti che devono essere acquistati.

Documenti legali chiave in una Transazione M&A

Lettera di Intent (LOI)

Il LOI è un documento non vincolante che delinea i termini fondamentali dell'accordo: prezzo di acquisto, struttura, linea temporale, esclusività (clausola di no-shop), e condizioni. Sebbene non giuridicamente vincolante per l'accordo stesso, alcune disposizioni sono vincolanti—confidenzialità, spese di rottura e dismissione delle spese.

Accordo di riservatezza (NDA)

Prima di condividere informazioni sensibili, entrambe le parti devono firmare un NDA reciproco o una sola via. L'NDA definisce ciò che costituisce informazioni riservate, come può essere utilizzato e la durata dell'obbligo. Per i venditori, l'NDA dovrebbe anche includere una clausola di non-slicitazione per impedire all'acquirente di inquinare i dipendenti o i clienti se l'accordo cade.

Accordo di acquisto definitivo

Per le offerte di attività, si tratta di un contratto di acquisto di beni (APA). Per le offerte di stock, un accordo di acquisto di azioni (SPA).

• Rappresentanze e garanzie (le promesse del venditore sullo stato del business)
• Allegati (azioni che le parti devono prendere tra firma e chiusura)
• Condizioni di chiusura (ad esempio, nessun cambiamento materiale negativo, tutti i consensi ottenuti)
• Disposizioni di indennizzo (come vengono assegnate le perdite di post-chiusura)
• Svitare o tenere d'occhio per le regolazioni

Indennizzo e limitazione della responsabilità

Le clausole di indennizzo specificano che il venditore (o l'acquirente, se applicabile) deve compensare l'altra parte per le perdite derivanti da violazioni di rappresentanze, passività non chiuse o rischi specifici. Per le piccole imprese, negoziare un cap su indennizzo (spesso 10-20% del prezzo di acquisto) e un canestro (una deducibile prima che vengano pagati i reclami) è essenziale per rendere l'accordo fattibile.

Conformità di diritto dei Finanziamenti e delle Securities

Se emettete titoli (ad esempio, banconote convertibili, azioni comuni) a finanziatori o investitori per finanziare l'acquisizione, si attivano requisiti di legge sui titoli. I collocamenti privati ai sensi dell'articolo 506(b) o 506(c) del regolamento D sono comuni, ma richiedono una stretta conformità: nessuna richiesta generale (per 506(b)), gli investitori di sola fatturazione e il deposito di un modulo di CF.

Important:[[]] Utilizzando i beni della società di destinazione come garanzia per i prestiti di acquisizione (chiamati “bootstrap” acquisizioni) può richiedere il consenso del consiglio di destinazione e potrebbe violare i contratti di prestito esistenti.

Considerazioni di diritto occupazionale in M&A

Compliance della legge di AVVERTENZA

Se l’acquisizione comporta licenziamenti o chiusura di un impianto, la legge federale di regolazione del lavoratore e di riqualifica (WARN) richiede 60 giorni di preavviso ai dipendenti e ai funzionari statali/locali. Alcuni stati hanno leggi mini-WARN con soglie più basse. Anche se l’acquirente prevede di mantenere tutto il personale, dovrebbe verificare la storia dell’occupazione del bersaglio per evitare di ereditare la responsabilità di AVVERT da una precedente riduzione in vigore.

Benefici del dipendente e COBRA

La Consolidated Omnibus Budget Reconciliation Act (COBRA) richiede una copertura sanitaria continuativa per i dipendenti che perdono la copertura a causa di un evento di qualificazione (compresa la cessazione o la riduzione delle ore). Gli acquirenti dovrebbero ottenere copie di documenti di piano, descrizioni dei piani e record di amministrazione di COBRA come parte della dovuta diligenza.

Accordi non conformi e non solleciti

Molte offerte M&A includono le convenzioni restrittive per impedire al venditore di avviare un'attività concorrente o sollecitare dipendenti/customers post-closing. L'esecuzione varia per Stato; California e altri limitano gravemente le non-competenze. Per essere esecutiva nella maggior parte degli stati, la non concorrenza deve essere ragionevole in ambito geografico, durata e attività commerciale.

Implicazioni fiscali per piccole imprese M&A

Le conseguenze fiscali spesso guidano la scelta della struttura degli accordi.

• Sezione 338(h)(10)(10) elezione:[] Permette un acquisto di azioni da trattare come acquisto di beni a fini fiscali. L'acquirente ottiene una base di step-up nelle attività, mentre il venditore affronta le imposte di livello aziendale e azionario.
• Le vendite di installment:[[] I venditori possono differire il riconoscimento dei guadagni ricevendo parte del prezzo di acquisto nel tempo. Tuttavia, le regole sono complesse e la riconquista della depreciazione può accelerare l'imposta.
• Corsi di tipo:[] Non generalmente applicabili alle vendite di magazzino, ma le vendite di asset possono utilizzare solo gli scambi di proprietà reale della sezione 1031.