הפרקטיקה הטובה ביותר להסכמים חסויים במשא ומתן על רכישות

משא ומתן על רכישה דורש איזון זהיר בין שקיפות והגנה. הקונים הפוטנציאליים דורשים תובנה מפורטת של ביצועים פיננסיים, תפעול, קניין רוחני וחוזים ללקוח לבצע סודיות יסודית.בינתיים, המוכרים חייבים לשמור על העסק שלהם מפני הסיכונים של פגיעה תחרותית או חשיפה ציבורית אם עסקה נופלת.הסכם סודיות בנוי היטב - ידוע בשם הסכם לא-דיסקלידי (NDA) - כמו הסכם אבטחה קריטית זה מאפשר להחליף את המקום הראשון מאובטח.

הסכם זה עובר מעבר לפורמליות משפטית פשוטה. בהקשר של מיזוגים ורכישות (M&A), NDA פועל ככלי ממשל המגדירה את כללי המעורבות, מציב ציפיות לגבי האופן שבו המידע ייטפל, ומקים בסיס של אמון בין הצדדים.אימוץ שיטות טובות ביותר בגיוס הסכמים אלה יכול למנוע מחלוקות משפטיות יקרות ולהגן על הערך הבסיסי של העסקה.

התפקיד האסטרטגי של NDA בעסקאות M&A

צדדים רבים רואים את NDA כצעד מינהלי שגרתי, אבל בהקשר M&A, הוא נושא משקל אסטרטגי משמעותי. A מבוצע כראוי אותות NDA כי הקונה הוא רציני ומוכן לעסוק בדיונים מהותיים.עבור המוכר, זהו המנגנון העיקרי לשליטה על זרימת המידע הרגיש למקביל פוטנציאלי.

בהתחשב בסיכון הטבוע בתהליך רכישה.מתחרה עשוי לנסות להוות קונה כדי לקבל גישה למודלי תמחור מקיפים, רשימות לקוח, או מפת כביש המוצר. NDA רכה מדי יכול לחשוף עסק לסיכונים אלה ללא אישור משפטי או פיננסי הולם.converse, עסקה מגבילה מדי יכול לייצב את יכולת הקונה לבצע דיקליגנס הולם, שעלולה להוביל לתוספתן או לסקירה דינמית של הקונה באופן קבוע, תוך כדי מתן מענה ישיר בין הני, הוא לעתים קרובות.

יסודות של רכישה-Grade NDA

בעוד עסק סטנדרטי NDA מכסה את היסודות של מידע סודי, NDA ברמה רכישה חייב להיות חזק יותר ו מותאם לטבע הספציפי של העסקה. להלן הם מרכיבים הליבה הדורשים טיוטה זהירה.

1.ההגנה על מידע סודי עם אחריות

ההגדרה של מידע סודי היא סלע כל ההסכם.ויג או שפה רחבה מדי יוצרת עמימות שיכולה להוביל לסכסוכים. בהקשר הרכישה, סעיף זה צריך לחלחל במפורש את קטגוריות המידע שיתף.זה כולל בדרך כלל הצהרות פיננסיות, מודלים של הקרנה, לקוחות ורשימות הספק, משאבי אנוש, תיק נכסים אינטלקטואליים, קוד מוצר, מפת דרכים, והעובדה כי מו"מ זה בדרך כלל קובע סודיות (קרי, סודיות).

הסכמים רבים משתמשים בגישה היברידית: הם דורשים גילוי של מסמכים מסומנים בבירור אבל כוללים סעיף "קטך-כל" למידע שפורסם באופן או ויזואלי במהלך פגישות.מידע אוראלי זה נדרש בדרך כלל להיות מסוכמים בכתב בתוך תקופה מוגדרת, לעתים קרובות 30 ימים, כדי להיות זכאי כמפורט בפרקטיקה קניינית: הפרקטיקה הטובה ביותר צריכה להיות מפורטת מספיק כדי לכסות את ערכות הנתונים המפורטות המוצגות בחדר וירטואלי (DR) ללא צורך בסודות מסחריים נוספים: 0.

2.התכלית המותקנת והשימוש בהגבלות

NDA חזק מגביל במפורש את השימוש של הקונה במידע סודי למטרה הבלעדית של הערכת עסקה פוטנציאלית (המטרה הסופית) זה מונע מהרוכש להשתמש בנתונים הקנייניים של המטרה לטובתו המסחרי, כגון שיפור רשתות הפצה פנימיות או לקוחות, בעוד עסקה נמצאת תחת שיקול דעת.

היקף המטרה של Permted צריך להיות טיוטה בזהירות.זה חייב לאפשר עבור מקיף עקב נאותות, כולל דיונים עם ההנהלה ויועצים של צד שלישי.עם זאת, זה צריך לאסור במפורש להשתמש במידע למטרות תחרותיות, פיתוח מוצר, או כל פעילות אחרת מחוץ לרכישה הפוטנציאלית. הגבלה זו בדרך כלל מרחיבה את השותפים, ההשקעה, השותפים והמקורות מימון של הקונה, הדורשת מהם להסכים לתנאי אותו.

3.הבדלים ופרטים

הניתוק מידע שמקובל: (א) כבר ידוע בפומבי (באמצעות שום פגם של המפלגה המקבלת), (ב) הידוע בצדק למפלגה המקבלת לפני החשיפה, (ג) שפותחה באופן עצמאי על ידי מפלגת הקבלה ללא שימוש בחומרים המעודכנים, או (ד) הנדרשת כדי להיחשף על ידי החוק, הרגולציה או צו בית המשפט.

בעוד ש-Creve-outs אלה נראים סטנדרטיים, היישום שלהם ב- M&A יכול להיות מסובך.לדוגמה, אם הקונה עוקב אחר מתחרה במשך שנים, ייתכן שכבר יש לו נתונים תעשייתיים רגישים.הגדרת "ידע פרטי" דורש תיעוד זהיר.המלבד לכפייה משפטית הוא חשוב במיוחד עבור קונים ציבוריים שעשויים להיות צורך להגיש את ה-NDA כתערוכת להגשת ה-SEC שלהם, אם כי הם עשויים לבקשהסבר של טיפול רגיש, כולל, כמובן, מאפשר קבלת הודעה מיידית על מנת לקבל הודעה על ידי מתן הודעה על ידי צד הגנה על ידי מתן אפשרות לדיסק, אם כי הוא דורש בדיקה משפטית.

4.סיי, הישרדות, והחזרת המידע

רכישת NDAs חייבת להגדיר את התקופה שבה המידע נשאר מוגן.תחת חוק סודי, ההגנה נמשכת כל עוד המידע נשאר סודי.עבור מידע סודי שאינו מסחרי, ההסכם בדרך כלל מציין מונח קבוע של סודיות, לעתים קרובות החל משנתיים עד חמש שנים מיום החשיפה.

אם עסקה נסגרה, ה- NDA הוא בדרך כלל מכבה ומוחלף על ידי ייצוגים, צווים ובריתות בהסכם הרכישה הסופי.אם העסקה אינה מתקדמת, הקונה נדרש בדרך כלל להחזיר או להרוס את כל החומרים הסודיות המסופקים במהלך דיאליגנציה מוקדמת. חובה זו כוללת בדרך כלל הסמכה של הרס חתום על ידי קצין של הקונה.

5 גילויים לנציגים

בפועל, קונה תאגידי לא יכול להעריך עסקה לבד.הקונה חייב להיות מותר לשתף מידע סודי עם קציניו, מנהלים, עובדים, ייעוץ משפטי, יועצים פיננסיים, רואי חשבון ומומחים טכניים (באופן קולקטיבי, "ייצוגים") NDA חייב לאשר בבירור את החשיפה הזו, אבל זה צריך גם להטיל אחריות קפדנית על הקונה עבור כל הפרה של ההסכם על ידי נציגיו.

סעיף "גבעה" כלול לעתים קרובות, המחייב את הקונה להשיג הסכמים כתובים המחייבים מבחינה משפטית של נציגיו לפני ביצוע גילוי כלשהו.זה מבטיח כי יועצי צד שלישי כבולים ישירות על ידי אותו תנאי סודיות, נותן למוכר קו ישיר של הגשה אם יועץ דולף את הנתונים.

הצעות מתקדמות לרכישות

מעבר לאלמנטים היסודות, עסקאות מורכבות דורשות שכבות נוספות של הגנה המוטבעת ישירות לתוך מבנה NDA.

המונחים:

סעיף נזיקין הוא הוראה רבת עוצמה המונעת מרוכש פוטנציאלי שיש לו גישה למידע שאינו ציבורי מנקיטת פעולות עוינות נגד חברת היעד.זה כולל איסורים על רכישת מניות של מניות המטרה בשוק הפתוח, מה שהופך הצעות מכרז, מסמנת פרוקסים להחליף את הלוח, או להכריז בפומבי על כוונה לרכוש את החברה מחוץ לתהליך המשא ומתן.

הוראות סטנדט הן חיוניות להגנה על חברת היעד.ללא אחד, קונה יכול להשתמש במידע קנייני שנלמד במהלך דיאליגנטיות (למשל, זיהוי חולשה במחיר המניות) כדי לפתוח הצעת מחיר עוין.סעיפים אלה בדרך כלל לתקופה מוגדרת, כגון 12 עד 24 חודשים, לאחר סיום NDA. הם מונח סטנדרטי ב NDA לרכישת חברה פרטית והם חשובים באותה מידה עבור "בסיס ידידותי" שבו חברותית מתחילה על בסיס ידידותי על בסיס "חברה".

לא-הממשלה ולא-הההה

סיכון משמעותי לחברה היעד בעסקה נטושה הוא שהקונה ישתמש בידע האינטימי שלה על צוותי ניהול והנדסה של המטרה לגייס את הכישרון הראשי שלה. סעיף לא-אוליה אוסר על הקונה מלהתריע או להעסיק כל עובד של המטרה לתקופה מוגדרת לאחר סיום NDA, לעתים קרובות 12 עד 18 חודשים.

סעיפים אלה יכולים להיות משותפים או חד-צדדיים.הם עשויים לכלול חסימה לפרסום ציבורי כללי או לעובדים המתיזום מגע עם הקונה.משא ומתן על היקף ההנפקה הזו הוא חיוני, שכן הקונים עשויים לטעון כי היא מגבילה באופן לא הוגן את יכולתם לשכור בשוק עבודה תחרותי. פשרה היא להגביל את האיסור למנהלים מרכזיים וצוות טכני מיוחד מזוהה במהלך דיסלקציה.

הקלה משמעותית וביצועים ספציפיים

מידע סודי, במיוחד סודות מסחריים, לעתים קרובות לא ניתן לפצות על הנזקים המוניטריים לבד.אם קונה מדלפת מפת הדרכים הקניינית של המוכר, הנזק התחרותי המתקבל ניתן לערעור.ה NDA צריך להצהיר במפורש כי במקרה של הפרה, מפלגת הפירוק זכאי לחפש הקלה או ביצועים ספציפיים מבית המשפט כדי למנוע שימוש לרעה נוסף.

סעיף זה הוא הצהרה של אי-השוויון של תרופות משפטיות.הוא מעצימה את הצד המרתיע ללכת לבית המשפט על צו או צו מניעה מיידי מבלי להוכיח כי כסף אינו מספיק.כולל הוראה זו שולחת אות מרתיעה חזקה ומספק מנגנון אכיפה חזק.

קישור להסכם: One-Way vs. Mutual Confidentiality

המבנה של NDA חייב לשקף את אופי זרימת המידע.ברכישה פשוטה, המוכר הוא המפלגה המרתיעה העיקרית (שיתוף ספריו ורשומות), והקונן הוא המפלגה המקבלת.

עם זאת, האיזון משתנה בתרחישים אחרים.במיזוג של שווים, מיזם משותף, או מצב שבו הקונה חייב לחשוף את היכולות הפיננסיות שלו, תוכניות אסטרטגיות, או נתוני סינרגיה למוכר, נדרש NDA הדדי. . DAs הדדי מתייחס לשני הצדדים באותה מידה כמו חושפיםים ומקבלים.הם מורכבים יותר לנהל משא ומתן על היקף ההגנה, ההרחבות, האחריות והחילה סימטרית.

טעות נפוצה ב NDAs הדדית אינה אחראית על הרגישות היחסית של כל מידע של צד.טכנולוגיה שרוכשת חברה רשומה תהיה רגישות מאוד שונה מהחברה המפורטת עושה.הגיוס צריך לאפשר לוחות זמנים או זכויות ספציפיים המותאמים לכל צד, אפילו במסגרת הדדית, להורות נכונה על הכיוון של זרימה הוא חיוני להבטחת רמת ההגנה הנכונה של הצד עם רוב הצדדים לאבד.

ניווט של Compliance, אבטחת מידע וסיכון דיגיטלי

משא ומתן מודרני של רכישה כרוך בהעברת כמויות עצומות של נתונים דיגיטליים.זה מעלה אתגרים משמעותיים של עמידה ואבטחה שיש לטפל בהם בתוך NDA.

תקנות פרטיות נתונים (GDPR, המק"סA)

העברות נתונים חוצה גבולות במהלך בדיקת נאותות דורשות דבקות קפדנית לחוקי הפרטיות כמו תקנה הגנת הנתונים הכללית של האיחוד האירופי (GDPR) וחוק הפרטיות של הצרכן של קליפורניה (CC) תחת ה-GDPR, העברת נתונים אישיים של אזרחי האיחוד האירופי לקונה פוטנציאלי דורש בסיס חוקי. בעוד "אינטרסים לגיטימיים" הוא הבסיס הנפוץ ביותר, יש לתעד בזהירות ולחשוף את המנדט NDA על כך שרוכשים כל תהליך אישי של הערכה.

עבור עסקאות בינלאומיות, (FLT:0) סעיפים חוזיים (SCCs)FIRLT:1 עשוי להיות נדרש כתוספת ל- NDA להעביר באופן חוקי נתונים מחוץ לאזור הכלכלי האירופי באופן דומה, המק"סA דורש בהירות על אם הנתונים משותפים עבור "מטרה עסקית" מסוימת (הערכה של העסקה) ואוסרת על הקונה מפני שמירה, שימוש או ביטולים משמעותיים עבור כל דרישות רגולטוריות אחרות.

חדרי נתונים מאובטחים ובקרת טכניות

NDAs מודרני צריך לכלול אמצעי הגנה טכניים ספציפיים.ההסכם צריך לקבוע כי כל חומר חסוי חייב להיות שוכן בחדר נתונים וירטואלי מאובטח (VDR) עם גישה מבוקרת.הקונה צריך להיות אסור על ידי הורדת מסמכים רגישים לכוננים קשיחים מקומיים או הדפסה אותם ללא אישור מפורש.

הוראות הדורשות שימוש בהעברות קבצים מוצפנים, אימות רב-ספק, ו יומן ביקורת מפורט של מי לגשת למידע שבו הזמן הופך לסטנדרט. "לוח הזמנים של ניהול נתונים" זה יכול להיות מצורף ל- NDA. על ידי קביעת דרישות טכניות אלה, ההסכם נע ממסגרת משפטית גרידא לפרוטוקול אבטחה תפעולי.

אמון והארט-סקוט-רודינו

הסכמי קונזיה אסור לציית לדרישות ההודעה לפני ה-Hart-Scott-Rodino (HSR) לחוק NDA צריך במפורש לאפשר לצדדים לשתף מידע עם ייעוץ נגד אמון ולעשות הגשתים רגולטוריים הדרושים. עם זאת, זה חייב גם להכיל "צוות נקי" עבור נתונים רגישים מאוד, להבטיח כי העסקה האסטרטגית אין גישה לתמחור תחרותי עד תקופת ההמתנה או מתן נתונים ברורים.

ה-FLT:0 ,FLT של FTC, NDA, מספק הדרכה על האופן שבו יש לבנות חילופי מידע אלה.

הסכמי מוטציות נפוצות ב-M&A ConfidentiITY

אפילו ערפיליים מנוסים יכולים ליפול למלכודת כאשר טיוטת רכישת NDAs.הימנעות מהמלכודות הנפוצות הללו יכול לחסוך זמן רב והוצאות משפטיות.

שימוש ב- Standard Business NDA

הטעות השכיחה ביותר היא טיהור NDA מסחרי סטנדרטי עבור עסקה מורכבת M&A. Standard NDAs אין הוראות חיוניות כמו סעיפים מכובשים, הסכמי אי-האוליה, תרופות ביצועים ספציפיות, ותהליכי טיפול מורכבים של נתונים.שימוש בתבנית גנרית משאיר את הצדדים חשופים לסיכונים שהם ייחודיים להקשר.

נכשל ב"ייצוגים" ו"Affiliates"

היקף מוגדר גרוע של נציגי החברה יכול ליצור פער באחריות.אם היועץ הפיננסי של הקונה מדליף מידע, המוכר צריך דרך ברורה להחזיק את הקונה האחראי.ה- NDA חייב להחזיק במפורש את הקונה האחראי על פעולות של נציגיו. בדומה לכך, ההגדרה של "Affiliates" חייבת להיות מדויקת, שכן הקונה עשוי לנסות להשתמש בת נפרדת כדי לעקוף את מגבלות NDA.

זמן קצר ל-Descal Cycle

קביעת מונח סודיות לא הולם יכולה להיות מסוכנת.אם ההסכם יש תקופת זמן אחת ותהליך הדיאליות המשוער לוקח 18 חודשים, המידע מאבד את מעמדו המוגן לפני החתימה.מוכרים חייבים להבטיח את משך ההתחייבויות הסודיות מספיק זמן כדי לכסות את המשא ומתן כולו, ואם העסקה נכשלת, תקופה הישרדותית כדי להגן על המידע שלאחר סיום.

חוסר שיתוף פעולה עם חוקים מקומיים

הבינלאומי M&A דורש את NDA לציית לחוקים של תחומי שיפוט מרובים.חוק ממשל, מקום וסעיפים סמכותניים יש לבחור בקפידה. יתר על כן, שפה של ההסכם חייבת להתאים לדרישות התרגום לבתי משפט שאינם דוברי אנגלית.

מסקנה

הסכם סודיות מופקד היטב הוא הרבה יותר מאשר תנאי מוקדם למשא ומתן על רכישה.זהו כלי אסטרטגי המעצב את ההתנהגות של הצדדים, מגן על הנכסים הרגישים ביותר של עסק, ומגדיר את המסגרת המבצעית עבור דיקליגנטיות. על ידי התמקדות בהגדרות מדויקות, הגבלות שימוש מתאימות, התחייבויות אבטחה חזקות, והגנה ספציפית M&A כמו כוננים ו- non-olis, יכולים לנהל משא ומתן עם יעילות רבה יותר ואבטחה.

עידוד משפטי מנוסה לנסח או לבחון את NDA הוא השקעה שמשלם דיבידנדים בפחתת סיכונים ותהליך ממשל. בין אם אתה קונה המבקש שקיפות או מוכר להגן על הערך של החברה שלך ואת סודות המסחר, הבנה וליישם את שיטות אלה הטובות ביותר הוא צעד קריטי לקראת עסקה מוצלחת ומקבילה.