Comprendre les lois sur la faillite et leur rôle dans les acquisitions d'entreprises

Les lois sur la faillite établissent le cadre juridique des sociétés qui ne peuvent plus s'acquitter de leurs obligations financières.Ces lois prévoient un processus structuré pour réorganiser l'entreprise afin de rétablir la solvabilité ou de liquider les actifs pour rembourser les créanciers.Les dispositions particulières varient selon les compétences – par exemple, le Code des faillites des États-Unis en vertu du titre 11, la UK , la loi sur l'insolvabilité de 1986 ou la loi sur la faillite et l'insolvabilité du Canada – mais les objectifs fondamentaux demeurent constants : équilibrer les intérêts des débiteurs, des créanciers et des autres intervenants tout en maximisant la valeur de la succession.

Pour les acheteurs d'entreprises, la loi sur la faillite crée des possibilités et des pièges. L'acquisition d'une entreprise qui est en faillite ou qui risque de déposer une plainte exige une compréhension approfondie de la façon dont ces lois influent sur les évaluations, les structures de négociation, les délais et les responsabilités. Contrairement aux opérations de fusion et d'acquisition standard, les acquisitions de faillite fonctionnent sous la supervision du tribunal, avec des comités de créanciers, des suspensions automatiques et des exigences procédurales strictes qui peuvent dicter ou dérailler les modalités des transactions.

Aux États-Unis, le chapitre 11 permet à un débiteur de demeurer en possession et de proposer un plan de redressement, tandis que le chapitre 7 prévoit la liquidation par l'entremise d'un syndic. Le processus d'administration britannique ressemble au chapitre 11, mais le moratoire légal est plus court et les créanciers détiennent plus de pouvoir.

Comment les lois sur la faillite façonnent les stratégies d'acquisition

Lorsqu'une entreprise cible est insolvable ou a déjà déposé une faillite, le processus d'acquisition diverge fortement d'une transaction de fusion et acquisitions standard. La faillite introduit une couche de surveillance judiciaire, des comités de créanciers et des séjours automatiques qui peuvent retarder ou dicter les termes de l'accord.

1. Ajustements d'évaluation dans les opérations en difficulté

La faillite déprime souvent l'évaluation d'une entreprise en raison de son besoin urgent de capitaux, de la baisse des revenus et du risque de vente d'incendies d'actifs. Les acheteurs peuvent généralement négocier des prix plus bas — parfois des sous-pces sur le dollar pour les actifs — mais doivent tenir compte des coûts des procédures judiciaires, des litiges potentiels et de la valeur temporelle de l'argent.

Au-delà du prix d'achat de base, les acheteurs doivent également tenir compte des coûts de transaction qui se nourrissent en retour : frais juridiques pour les spécialistes en faillite, frais de dépôt des dossiers judiciaires, frais de rupture si l'accord tombe en panne, et séquestres d'indemnisation requis par les créanciers.

2. Demandes de diligence accrue

La diligence raisonnable dans les acquisitions liées à la faillite va bien au-delà des examens financiers et opérationnels standard.

  • Transferts préférentiels:[ Les paiements faits aux créanciers peu avant le dépôt peuvent être remboursés par le syndic, ce qui pourrait créer des responsabilités pour l'acheteur si ce n'est pas correctement exclu de l'achat de l'actif.
  • Les contrats d'exécution:[ Les contrats de location, de licence et de fourniture qui ne sont pas entièrement exécutés peuvent être assumés, rejetés ou attribués avec l'approbation du tribunal.
  • Créanciers non garantis créances:[ Les créanciers peuvent s'opposer à la vente, en faisant valoir que les actifs sont sous-évalués ou que le processus ne permet pas de maximiser les rendements.
  • Implications fiscales : La faillite peut créer des attributs fiscaux uniques, comme les reports de NOL, qui peuvent être limités par des règles sur le gain intégré en vertu de l'article 382 du Code interne du revenu.
  • Responsabilités environnementales et réglementaires:[ Les biens contaminés ou les mesures réglementaires en cours peuvent être rattachés à l'acheteur même dans une vente d'actifs, selon l'ordonnance du tribunal et la loi applicable.

Selon la Commission des valeurs mobilières et des changes[, les acquisitions de sociétés publiques en faillite exigent des informations détaillées sur le processus de vente, les procédures d'appel d'offres et les conflits d'intérêts potentiels.

Les délais de diligence raisonnable en matière de faillite sont serrés — souvent de quatre à six semaines entre la désignation des chevaux et la mise aux enchères. Les acheteurs doivent prioriser les risques et accepter que toutes les questions ne peuvent pas être répondues.

3. Structures de transaction de rechange sous faillite

Les structures d'acquisition standard doivent souvent être modifiées pour se conformer aux règles de faillite.

  • Acheter dans une vente de 363 (États-Unis): En vertu de l'article 363 du Code de la faillite, un débiteur peut vendre des biens sans lien de dépendance et sans réclamation, avec l'approbation du tribunal.Il s'agit de la méthode la plus courante pour acquérir rapidement des biens en difficulté.
  • Achetement ou plan de redressement :[ Dans un cas relevant du chapitre 11, l'acheteur peut acquérir la totalité de la société débitrice par l'entremise d'un plan confirmé, en assumant certains engagements et en accordant des capitaux aux créanciers.
  • La faillite préemballée:[ La société négocie un plan de vente ou de restructuration avant de déposer, puis obtient rapidement l'approbation du tribunal – souvent dans les 30 à 45 jours – ce qui réduit la perturbation des opérations et la confiance des clients.
  • Enchère de crédit: Les créanciers garantis peuvent utiliser leur dette comme monnaie pour soumissionner sur des actifs, en prenant effectivement la propriété sans débourser de fonds de trésorerie.
  • ]L'acheteur peut entrer comme cheval de chasse pour fixer le prix plancher, puis participer à l'enchère avec l'avantage de la protection des frais de rupture si surenchérir.

Chaque structure a des conséquences fiscales, de responsabilité et procédurales distinctes. Les acheteurs doivent travailler en étroite collaboration avec les conseillers en faillite pour choisir la voie optimale basée sur le profil de dette cible, la dynamique des créanciers, et les plans de l'acheteur après l'acquisition.

4. Naviguer dans les risques et passifs juridiques

La loi sur la faillite impose plusieurs risques aux acquéreurs qui ne sont pas présents dans des transactions saines :

  • Responsabilité du successeur:[ Dans certains pays, les acheteurs peuvent hériter d'impôts impayés, de passifs environnementaux ou de réclamations pour défaut de produit même s'ils achètent des actifs -libres et clairs.
  • Séjour automatique: Une fois qu'une demande de faillite est déposée, un séjour automatique empêche toute action de recouvrement ou transfert d'actifs sans l'approbation du tribunal.
  • Les créanciers contestent: Les créanciers chirographaires ou les représentants du comité peuvent s'opposer à la vente s'ils croient qu'elle favorise les initiés ou sous-estime les actifs.
  • Convoyage frauduleux:[ Si le prix d'achat est réputé être inférieur à - valeur raisonnablement équivalente, et que le débiteur était insolvable, un syndic peut démanteler l'opération des années plus tard.
  • Défauts noncurrés dans les contrats supposés:[ Si un acheteur assume un contrat mais ne parvient pas à corriger les défauts passés, la contrepartie peut poursuivre en dommages-intérêts ou rejeter la cession.

Les acheteurs devraient insister sur des indemnités générales et des arrangements de séquestre pour atténuer ces risques, bien que ces protections soient souvent limitées dans les ventes de faillite.Une enquête de 2023 sur les fusions et acquisitions en difficulté de [Jones Day souligne que les acheteurs doivent avant tout se fier à leur propre diligence raisonnable plutôt qu'à leurs représentations du vendeur.

Avantages de l'acquisition d'une entreprise dans le cadre d'une faillite

Bien que le processus soit complexe, l'achat d'une entreprise en difficulté peut produire des avantages importants :

  • Prix d'acquisition inférieur:[ Les vendeurs stressés acceptent des rabais importants pour obtenir une sortie rapide. Les actifs peuvent trader à 40 à 60 pour cent du coût de remplacement, offrant une hausse substantielle pour les investisseurs de redressement.
  • . Titre libre et clair :[ Avec l'approbation du tribunal, les actifs sont transférés sans la plupart des charges, réduisant ainsi le risque de sinistre futur. L'acheteur n'assume pas de dettes commerciales, d'obligations de location ou d'autres passifs non garantis.
  • Capacité de se soustraire à des obligations non désirées: Les contrats et les baux rejetés peuvent être résiliés, permettant à l'acheteur de restructurer ses opérations sans imposer de pénalités de résiliation.
  • Accès à la main-d'oeuvre qualifiée et à la part de marché :[ L'entreprise d'exploitation peut conserver des employés et des relations de client précieux à une fraction du coût de remplacement.
  • Speed and certitude:[ Les enchères supervisées par la Cour fournissent un calendrier clair et un processus contraignant, réduisant le risque de remords du vendeur ou de soumissions non sollicitées concurrentes en dehors du processus.

Pour les acheteurs ayant une expertise en matière de redressement, les acquisitions de faillite offrent une occasion unique d'acquérir des actifs à un rabais et de rétablir la rentabilité. Cependant, ces avantages sont souvent compensés par la rapidité requise dans les procédures judiciaires et le temps limité pour la diligence raisonnable.

Défis et obstacles pour les acheteurs

Le même cadre juridique qui permet des acquisitions à bas prix crée également des obstacles importants:

  • Incertitude dans le calendrier:[ Les cas de faillite peuvent durer des mois ou des années, surtout si les créanciers déposent des objections ou si le débiteur demande plusieurs prorogations.
  • Soumission concurrente:[ Le tribunal peut exiger une vente aux enchères, obligeant l'acheteur à augmenter sa soumission ou à perdre l'accord. Les protections de cheval de blocage (frais de rupture de 2 à 3 pour cent) compensent partiellement mais ne garantissent pas le succès.
  • Remarques et garanties limitées:[ Les vendeurs offrent généralement peu de représentants, voire aucun, dans les ventes de faillite, laissant les acheteurs se fier à leur propre diligence.
  • Défis d'intégration:[ L'entreprise peut avoir perdu des employés clés, des fournisseurs ou des clients pendant le processus de faillite, exigeant un investissement important après la fermeture pour rétablir la confiance et les opérations.
  • Potentiel pour l'inversion de transaction:[ Si la commande de vente est en appel, la clôture peut être retardée ou la transaction annulée.
  • Risque de réputation: L'acquisition d'une entreprise défaillante peut associer l'acheteur à l'échec aux yeux des clients, des partenaires et des médias.

Les acheteurs expérimentés atténuent ces obstacles en faisant appel à des avocats en faillite avant que l'entente ne soit établie, en maintenant un pipeline de cibles potentielles et en assouplissant les modalités de financement pour tenir compte des échéanciers prolongés.

Principales considérations pour les vendeurs qui entrent en faillite

Les entreprises qui considèrent la faillite comme une mesure stratégique, ou qui y sont contraintes par la détresse financière, doivent réfléchir attentivement aux possibilités d'acquisition :

  • Timing of the fileing: Un plan préemballé peut préserver la valeur et accélérer la vente, tandis qu'un processus plus long peut éroder la bonne volonté et la confiance des clients.
  • Sélection du soumissionnaire de chevaux de harcelage:[ L'engagement précoce d'un acheteur réputé stabilise le processus et fixe un prix plancher.
  • Négociations avec le créancier:[ Les prêteurs garantis peuvent vouloir créditer l'offre, ce qui peut limiter la capacité du vendeur à acheter l'opération.
  • Retenue des employés :[ Offrir des plans de rétention des employés clés (RPCE) peut maintenir le talent en place pendant la transition.
  • Relations publiques: Un exposé clair des raisons pour lesquelles la faillite est nécessaire et de la façon dont l'acquisition profitera aux intervenants aide à maintenir des relations d'affaires et à réduire le courbure des clients.

Les vendeurs devraient également tenir compte des répercussions fiscales et comptables d'une vente en faillite, y compris du risque d'annulation des revenus de la dette et de l'incidence sur les reports de NOL.

Le rôle des tribunaux et des syndics de faillite

Les juges de faillite agissent comme gardiens dans les transactions d'acquisition.Ils doivent approuver le processus de vente, y compris les procédures d'appel d'offres, les frais de rupture, et le contrat d'achat final. La norme pour l'approbation est -Sound jugement d'affaires , ou, dans certains pays, les meilleurs intérêts de la succession. - Les tribunaux règlent également les objections des créanciers, des actionnaires et d'autres parties.

Dans de tels cas, le syndic s'occupe de la vente, souvent plus agressive, et peut contester les opérations antérieures à la demande pour recouvrer des actifs pour les créanciers. Les acheteurs devraient être préparés à un examen plus approfondi lorsqu'un syndic est impliqué. Les fiduciaires sont fiduciaires de la succession, et non du débiteur, et ils peuvent rejeter les offres à faible taux ou exiger des frais de rupture plus élevés.

Dans le cadre de cadres transfrontaliers comme la Loi type de la CNUDCI sur l'insolvabilité internationale, les procédures de faillite étrangère peuvent être reconnues, permettant à l'acheteur de se fonder sur des ordonnances des tribunaux locaux mais aussi de soumettre l'opération à des créances nationales.

Pour les cibles multinationales, les acheteurs devraient demander des décisions de courtoisie qui coordonnent les procédures entre les juridictions.Les tribunaux des États-Unis, du Royaume-Uni et du Canada ont des protocoles de coopération transfrontalière, mais chaque cas exige des accords adaptés.

Études de cas illustrant la dynamique de l'acquisition de faillites

La restructuration de Hertz (2020-2021)

Hertz a déposé une demande de location de voitures en mai 2020 après la pandémie. L'entreprise a lancé une adjudication concurrentielle en vertu de l'article 363, acceptant finalement une offre d'un consortium d'investisseurs, dont Knighthead Capital et Certares. L'opération a évalué Hertz à 4,3 milliards de dollars, bien en dessous de son plafond de marché prépandémique. Leçons clés : le processus de faillite a permis de renflouer les contrats de location de flotte existants, mais le calendrier a été prolongé par les objections des créanciers et l'émergence de nouveaux investisseurs avec des soumissions plus élevées.

Acquisition de jouets -R-Us UK Actif (2018)

Après que Toys -R-U a été entré dans l'administration au Royaume-Uni, les actifs de la chaîne de vente au détail ont été vendus à un consortium d'acquéreurs. La vente comprenait 55 magasins et la marque, mais a permis à l'acheteur de rejeter les baux sous-performants. La transaction a mis en évidence l'importance de la vitesse – les administrateurs ont cherché une vente rapide pour préserver la valeur, obligeant les soumissionnaires à effectuer la diligence raisonnable en semaines. L'acheteur, soutenu par des capitaux propres, a négocié un accord qui excluait la plupart des engagements hérités, mais a dû aussi accepter que le portefeuille de magasins ne comprenait que les endroits les plus rentables.

Brevets et propriété intellectuelle dans les ventes de faillites : Nortel Networks

La faillite de Nortel's 2009 au Canada et aux États-Unis a mené à une vente historique de son portefeuille de brevets pour 4,5 milliards de dollars à un consortium comprenant Apple, Microsoft, et d'autres. L'enchère a été vigoureusement contestée, et le tribunal a dû résoudre des différends sur la répartition des produits entre les administrations. L'affaire démontre comment les actifs complexes de PI peuvent attirer des soumissions élevées même lorsque l'entreprise opérationnelle a échoué.

Acquisition d'actifs Alitalia (2017-2020)

La compagnie aérienne italienne Alitalia a fait l'objet de plusieurs procédures de faillite avant que ses actifs ne soient finalement acquis par un consortium public. Le processus a impliqué les règles de l'UE en matière d'aides d'État, les objections des créanciers et les négociations politiques. La vente comprenait la marque, les créneaux horaires et la flotte d'Alitalia, mais l'acheteur a rejeté la plupart des contrats de travail et des baux d'aéronefs d'Alitalia.

Étapes pratiques pour les acheteurs en faillite Acquisitions

  1. Inviter un avocat spécialisé à faire appel à un avocat spécialisé tôt Les avocats en faillite comprennent les procédures judiciaires, les règles locales et les tactiques de négociation avec les comités des créanciers.
  2. Préparer un plan souple de diligence raisonnable. Identifier les risques clés – impôts, environnement, emploi – et établir un échéancier qui s'harmonise avec le calendrier des audiences.
  3. Le financement sécurisé rapidement De nombreuses ventes de faillite nécessitent une preuve de financement dans les jours suivant la date de la soumission gagnante.
  4. Protection des soumissions à des fins de négociation Un accord sur les chevaux de chasse devrait inclure des frais raisonnables de rupture (2 à 3 p. 100 de la valeur transactionnelle) et des remboursements de dépenses pour couvrir les coûts en cas de surenchère.
  5. Plan de fermeture préalable à l'intégration. Obtenez l'approbation du tribunal pour la gestion de l'accès, les systèmes de TI et les données sur les clients pendant la période de diligence raisonnable.
  6. ]Les requêtes de créanciers, les nouveaux soumissionnaires et les décisions des tribunaux peuvent changer le paysage du jour au lendemain.
  7. Préparer pour les litiges postérieurs à la clôture. Même après la clôture de la vente, les créanciers ou les syndics peuvent contester la transaction pour des motifs de transport frauduleux ou de prix inadéquats.

Conclusion

Pour les acheteurs, la possibilité d'acquérir des actifs à un rabais et sans la plupart des charges est compensée par la nécessité d'une diligence raisonnable rapide, de garanties limitées et de la possibilité d'une soumission concurrentielle. Les vendeurs doivent, en attendant, naviguer dans les intérêts des créanciers, les obstacles procéduraux et la perception du public pour réaliser une transaction réussie.

Que ce soit par la vente d'un bien en difficulté en vertu de l'article 363, par un plan de réorganisation ou par une faillite préemballée, les parties qui comprennent le paysage juridique et engagent des conseillers expérimentés sont les mieux placées pour saisir la valeur.À mesure que les cycles économiques continuent de produire des entreprises en difficulté, l'interaction entre la loi sur la faillite et les fusions et acquisitions demeurera un domaine d'intérêt essentiel pour les négociants dans le monde entier.

Pour plus de détails, consulter les ]U.S. Courts ressources de faillite et les SEC=s orientations sur les divulgations de faillite pour les sociétés publiques. Des orientations supplémentaires peuvent être trouvées dans la bibliothèque de recherche American Faillity Institute et le Service d'insolvabilité du Royaume-Uni Insolvency Act 1986 orientations.