Comprendre les types de faillite et leurs effets sur les entités commerciales

La faillite est un processus juridique qui permet aux particuliers et aux entreprises incapables de s'acquitter de leurs obligations financières.Pour les sociétés de personnes et les sociétés à responsabilité limitée (SLL), le type de faillite déposé influence profondément le résultat.Les deux chapitres les plus courants pour les entreprises en matière de faillite sont les chapitres 7 et 11, bien que le chapitre 13 puisse s'appliquer aux propriétaires uniques.

Chapitre 7: Liquidation

Le chapitre 7 de la faillite consiste à vendre des actifs non exonérés pour rembourser les créanciers. Un fiduciaire est nommé pour gérer la liquidation. Pour les sociétés de personnes et les LLC, le chapitre 7 entraîne généralement la dissolution complète de l'entité une fois les actifs distribués. Les sociétés de personnes font face à un défi particulier : les associés généraux demeurent personnellement responsables de toute défaillance après la liquidation.

Les principaux effets du chapitre 7 sur les sociétés de personnes et les LLC sont les suivants :

  • Cessation des opérations: L'entreprise doit cesser toutes ses activités au moment du dépôt.
  • Vente de l'actif : Tous les biens d'entreprise (biens immobiliers, stocks, matériel) sont vendus.
  • Décharge de dette:[ L'entité est libérée des dettes, mais l'entité elle-même cesse d'exister.
  • L'exposition des partenaires/membres:[ Les garanties personnelles, les impôts impayés et les transferts frauduleux peuvent percer la protection.

Chapitre 11 : Réorganisation

Le chapitre 11 permet à une entreprise de restructurer ses dettes tout en continuant ses activités. Le débiteur en possession (généralement la direction) conserve le contrôle, sous réserve de la surveillance du tribunal. Pour les sociétés de personnes et les LLC, le chapitre 11 peut préserver l'entité et sa valeur de départ. Le tribunal de la faillite doit approuver un plan de redressement qui classe les créanciers et précise comment ils seront payés.

La réorganisation est particulièrement utile pour les LLC qui ont des contrats, des employés et des relations avec la clientèle. Les partenariats peuvent également utiliser le chapitre 11 pour acheter du temps pour vendre l'entreprise ou pour faire venir de nouveaux partenaires.

Partenariats pour la faillite et les affaires

La structure juridique d'une société de personnes détermine les enjeux de la faillite. Les sociétés de personnes en général, les sociétés en commandite et les sociétés en responsabilité limitée ont chacune des risques et des protections distincts.

Partenariats généraux

Lorsqu'une société en nom collectif fait faillite, les dettes de la société en nom collectif deviennent des obligations personnelles de chaque partenaire. Les créanciers peuvent poursuivre leurs associés en matière d'actifs personnels (habitations, comptes bancaires, placements) pour satisfaire leurs créances. La faillite de la société en personne ne dégage pas la responsabilité de leur partenaire; les associés peuvent avoir à déposer leurs propres faillites si ils ne peuvent pas payer.

Dissolutions :[ Sauf disposition contraire de l'accord de partenariat, la faillite de la société déclenche la dissolution.Les lois sur les partenariats d'État (souvent fondées sur la Loi uniforme sur les partenariats) exigent la liquidation des affaires.Les partenaires doivent coordonner la répartition des actifs et gérer les dettes restantes.

Sociétés de personnes à responsabilité limitée (SPL) et sociétés à responsabilité limitée (SPL)

Dans un LP, les associés généraux sont soumis à une responsabilité illimitée, tandis que les associés commanditaires bénéficient d'une protection similaire à celle des membres de LLC. Si le LP fait faillite, les associés généraux demeurent exposés. Les associés limités perdent généralement seulement leur investissement, à moins qu'ils ne participent activement à la gestion ou n'accordent des garanties personnelles.

La faillite d'un LP ou d'un LLP peut entraîner la dissolution de l'entité, mais la protection des associés commanditaires épargne souvent leurs finances personnelles. L'accord d'exploitation (ou l'accord de société) peut préciser si la faillite est un événement entraînant le retrait ou la dissolution.

Dispositions à surveiller dans l'accord de partenariat

Les accords de partenariat comprennent souvent des clauses qui deviennent critiques pendant la faillite :

  • Expulsement ou retrait :[ De nombreuses ententes permettent aux partenaires solvables d'expulser un associé en faillite ou de racheter leurs intérêts à un prix réduit.
  • Des cascades de distribution:[ L'ordre dans lequel le capital est restitué et les dettes sont payées peut être affecté par la loi sur la faillite.
  • Indemnisation: Les associés peuvent être tenus d'indemniser la société de personnes pour les pertes causées par leurs actions, qui peuvent créer une responsabilité personnelle même après la faillite.
  • Résolution de différends :[ Certaines ententes exigent l'arbitrage ou la médiation, qui peuvent être suspendues en faillite, mais peuvent reprendre avec l'approbation du tribunal.

Sociétés de faillite et de responsabilité limitée (SLL)

Les LLC sont conçues pour protéger les membres des dettes commerciales. La faillite ne supprime pas cette protection, mais elle teste les limites. L'interaction entre la loi sur la faillite, les statuts de la LLC et l'accord opérationnel LLC détermine le résultat.

Responsabilité des membres : le bouclier et ses exceptions

La caractéristique d'une LLC est la responsabilité limitée. Si la LLC dépose une faillite, les créanciers ne peuvent généralement pas aller après les membres.

  • Garantie personnelle:[ Tout membre qui a personnellement garanti un prêt, un bail ou un contrat peut être tenu personnellement responsable.
  • Piercement du voile de la société:[ Si les membres ne respectent pas les formalités (commandant des fonds, des capitaux insuffisants, des fraudes), un tribunal peut ignorer la structure de la LLC et tenir les membres personnellement responsables.
  • Impôts sur la paie non payés: Les impôts sur les fonds de fiducie (sécurité sociale, assurance-maladie, impôts sur le revenu non payés) doivent être versés; les agents responsables peuvent être tenus personnellement responsables même si la LLC s'acquitte d'autres dettes.
  • Les biens transférés hors de la LLC avant la faillite (p. ex. aux membres) peuvent être récupérés par le syndic, ce qui pourrait obliger les membres à restituer des biens ou des espèces.

LLC Entente d'exploitation dans le cas de faillite

La plupart des accords d'exploitation traitent de scénarios de faillite.

  • Déclencheur de dissolution:[ De nombreux accords dissolvent automatiquement la LLC sur un membre de faillite (individuelle) ou sur le dépôt de faillite de la LLC. Cela peut forcer la résiliation non désirée.
  • Droits d'achat:[ La convention peut accorder aux autres membres le droit d'acheter les intérêts du membre failli à une formule définie, souvent à un rabais.
  • Continuité de gestion:[ Si le seul gestionnaire d'une LLC dépose une faillite, l'entente devrait désigner un gestionnaire successeur pour éviter la paralysie.
  • Religions de capital: La faillite d'un participant ne les libère pas d'obligations de contribution au capital antérieures; le syndic peut être tenu de remplir ces obligations s'il fournit de la valeur à la succession.

Dissolution vs. Réorganisation pour les LLC

La plupart des dépôts de faillite de LLC sont le chapitre 7 (liquidation) ou le chapitre 11 (réorganisation). Le chapitre 7 est plus simple et moins cher mais met fin à l'entité. Le chapitre 11 permet à la LLC de continuer à fonctionner dans le cadre d'un plan de réorganisation.

  • Valeur de réalisation:[ Si l'entreprise a des activités rentables, des clients fidèles ou une propriété intellectuelle précieuse, la réorganisation a un sens.
  • Consentement du créancier:[ En votant sur le régime, les créanciers peuvent accepter des paiements réduits ou un échéancier plus long. Le régime doit satisfaire au critère des intérêts -"meilleures" et être réalisable.
  • Coopération des membres:[ La division entre les membres peut faire dérailler une réorganisation.Les tribunaux peuvent autoriser une nouvelle structure de propriété si les membres actuels ne peuvent pas s'entendre.

Considérations juridiques et financières pendant les procédures de faillite

La navigation de la faillite exige une attention particulière aux détails de procédure et de stratégie. Les partenariats et les LLC doivent tous deux traiter des domaines critiques suivants.

Dépôt et suspension automatique

Le moment où la demande de faillite est déposée, un séjour automatique entre en vigueur, mettant fin à la plupart des actions de recouvrement, poursuites et appels de créanciers. Cette salle de respiration permet au syndic ou débiteur en possession d'évaluer les actifs et de proposer un plan. Cependant, le séjour n'arrête pas les procédures pénales, certaines actions fiscales ou expulsions si l'entreprise est locataire.

Nomination et contrôle des fiduciaires

Dans le chapitre 7, un syndic prend le contrôle des biens de l'entité. Le syndic a l'obligation de liquider et de maximiser les rendements pour les créanciers. Les syndics peuvent poursuivre pour récupérer des actifs, mettre de côté les transferts frauduleux et contester les réclamations. Pour les LLC, les syndics examinent souvent les accords d'exploitation pour obtenir des droits de rachat et peuvent céder les intérêts de la société si l'accord le permet.

Priorité et distribution des demandes

La loi sur la faillite établit une hiérarchie de priorité pour les paiements des créanciers. Les créanciers garantis sont payés d'abord à partir de leur garantie, puis par des frais administratifs (frais juridiques, frais de syndic). Ensuite viennent les créances prioritaires non garanties (salaires, impôts, refus de bail), et enfin les créanciers chirographaires généraux (vendeurs commerciaux, émetteurs de cartes).

Incidences fiscales

Le Code du revenu interne traite les dettes libérées comme un revenu à moins qu'une exclusion ne s'applique (p. ex., lorsque l'entité est insolvable).Les sociétés de personnes font face à des règles spéciales : les revenus d'annulation de la dette transitent par les associés, ce qui pourrait accroître leur obligation fiscale.Les sociétés de personnes sont généralement traitées comme des entités par actions, à moins qu'elles choisissent le statut de société.

Négociation avec les créanciers et confirmation du plan

Au chapitre 11, le débiteur doit proposer un plan de redressement et obtenir l'approbation du créancier.

  • Présentation de la divulgation:[ Un résumé financier détaillé fourni aux créanciers afin qu'ils puissent voter sur le plan.
  • Classification des revendications : Les revendications semblables sont placées dans des classes; au moins une classe doit accepter le régime.
  • Crame down:[ Si les classes dissidentes rejettent le régime, le tribunal peut quand même le confirmer s'il respecte certaines normes d'équité (p. ex., aucune discrimination injuste, le régime est juste et équitable).

Pour les LLC avec plusieurs participants, le régime peut restructurer la propriété, permettant aux participants de conserver un pourcentage de l'entité réorganisée ou de sortir avec un paiement. Les sociétés de personnes peuvent convertir la dette en un nouveau partenaire, intérêts, mais cela peut être compliqué par la responsabilité personnelle.

Planification stratégique pour les propriétaires d'entreprises

Bien que la faillite soit souvent un dernier recours, une planification proactive peut atténuer son impact sur les partenariats et les LLC.

Examen et mise à jour des documents directeurs

Avant que des problèmes financiers ne se produisent, les partenaires et les membres devraient revoir leurs accords. Veiller à ce que les événements de faillite soient clairement définis, que l'entité se dissout, que le failli soit racheté ou que l'entreprise continue.

  • Préserver la continuité opérationnelle de l'entreprise.
  • Protéger les membres non bancaires contre la responsabilité indue.
  • Fournir un mécanisme d'évaluation des rachats.

Finances personnelles et commerciales distinctes

Il est essentiel que les LLC conservent une séparation claire pour préserver la protection des responsabilités. Utilisez un compte bancaire d'affaires dédié, évitez de garantir personnellement les dettes d'entreprise sans prendre en considération avec soin et documentez les contributions et les distributions de capital.

Explorer les solutions de rechange à la faillite

La faillite n'est pas la seule solution de rechange, notamment :

  • Manèges à l'extérieur du tribunal :[ Négocier directement avec les créanciers pour prolonger les conditions, réduire les intérêts ou régler les sommes inférieures à la dette.
  • Assignation au profit des créanciers (ABC):[ Une alternative de droit d'État au chapitre 7, souvent plus rapide et moins coûteuse, mais qui nécessite la coopération des créanciers.
  • Reçu: Un séquestre nommé par le tribunal prend la relève des opérations pour protéger les actifs, évitant potentiellement un dépôt complet de faillite.
  • Restructuration de la dette avec de nouveaux investisseurs:[ Apporter de nouveaux capitaux ou un nouveau partenaire peut satisfaire les créanciers sans faillites.

Communiquer avec les intervenants

Pour les partenariats, tenir tous les partenaires informés de la détresse financière est non seulement prudent, mais peut être exigé par les obligations fiduciaires. Pour les LLC, les membres devraient connaître leurs droits et les implications d'un dépôt. Un défaut de communiquer peut conduire à des poursuites pour manquement à leurs obligations ou un moyen de transport frauduleux.

Foire aux questions

Un associé peut-il être contraint à la faillite par le partenariat?

Non. La faillite est volontaire pour les entités. Toutefois, si la société de personnes fait faillite, un associé général peut être contraint de verser des capitaux supplémentaires (si l'entente l'exige) ou de faire face à une responsabilité personnelle.

La faillite dissout-elle automatiquement une LLC?

Pas toujours. Cela dépend du droit de l'État et de l'accord opérationnel. Beaucoup d'États prévoient qu'un membre de faillite ne dissout pas la LLC s'il y a au moins un autre membre. Mais si la LLC elle-même dépose le chapitre 7, dissolution est presque certain.

Comment la faillite affecte-t-elle le statut fiscal de LLC?

Une LLC qui est une entité par voie de transmission doit continuer à déclarer les revenus et les pertes. La faillite peut entraîner l'annulation des revenus de la dette qui transite par les membres. Les membres devraient consulter un professionnel de l'impôt. Le SBA=»s guide de faillite offre des mesures pratiques aux propriétaires de petites entreprises.

Qu'arrive-t-il à un partenaire de garantie personnelle après que la société de personnes a fait faillite ?

La libération de faillite du partenaire n'éteint pas la garantie personnelle du partenaire. Le créancier peut encore faire valoir la garantie contre les biens personnels du partenaire. Les partenaires peuvent avoir besoin de déposer leur propre faillite personnelle pour s'acquitter de cette responsabilité.

Conclusion

Bien que la structure de l'entité offre une certaine protection, en particulier le bouclier de responsabilité des LLC, des exceptions comme les garanties personnelles, les transferts frauduleux et le défaut de maintenir des formalités peuvent créer une exposition individuelle importante. Comprendre les différences entre les chapitres 7 et 11, le rôle de la gestion des documents et l'importance d'une planification financière proactive aide les propriétaires et les professionnels d'entreprises à faire face à ces événements difficiles. Peu importe la structure, obtenir un avocat informé est essentiel pour protéger les intérêts et poursuivre le meilleur résultat.