Pourquoi la diligence fiscale est importante en matière de fusions-acquisitions

Lorsqu'une entreprise envisage d'acquérir une autre entreprise, il est essentiel de faire preuve d'une diligence raisonnable en matière fiscale, ce qui permet de déterminer les obligations fiscales potentielles et de garantir le bon déroulement de l'opération. La préparation appropriée peut prévenir les surprises coûteuses et les problèmes juridiques. Dans les fusions et acquisitions (M&A), la diligence raisonnable en matière fiscale sert d'outil de gestion des risques critique qui influence directement l'évaluation, la structure des transactions et l'intégration après l'acquisition.

Selon PwC, la pratique fiscale des fusions-acquisitions [, les questions fiscales figurent parmi les cinq principales raisons pour lesquelles les transactions échouent ou sont sujettes à des différends après la clôture.Une seule exposition fiscale négligée peut effacer les rendements attendus d'une acquisition.

Comprendre la diligence fiscale

La diligence fiscale consiste à examiner les dossiers fiscaux, les antécédents de conformité et les passifs potentiels de la société cible. Elle permet de connaître la santé financière de la société et d'évaluer les risques associés à l'acquisition.Cette étape est essentielle pour prendre des décisions éclairées et négocier des conditions équitables.

La portée de la diligence fiscale couvre généralement les impôts sur le revenu, les taxes de vente et d'utilisation, les taxes sur les salaires, les taxes foncières, les taxes d'accise et les prélèvements propres à l'industrie. Pour les transactions transfrontalières, les prix de transfert, les retenues d'impôt et les risques liés aux établissements stables, les niveaux de complexité sont plus élevés.

Un processus de diligence raisonnable en matière d'impôt bien exécuté répond à quatre questions fondamentales :

  • Quels sont les passifs fiscaux réels et éventuels de la cible? Cela comprend les obligations connues plus les expositions provenant de positions fiscales incertaines.
  • La fiabilité des processus de déclaration et de conformité fiscales de la cible? La faiblesse des contrôles internes entraîne souvent des erreurs qui deviennent le problème de l'acquéreur.
  • Quels attributs fiscaux seront disponibles après l'acquisition? Les pertes d'exploitation nettes, les crédits d'impôt et les augmentations de base peuvent avoir une incidence importante sur l'économie des transactions.
  • Quelles options structurelles réduisent le fardeau fiscal du groupe combiné? Les constatations de diligence raisonnable indiquent si l'opération doit être structurée en achat d'actions, achat d'actifs ou fusion, chacune ayant des conséquences fiscales très différentes.

La division de l'IRS, Grandes entreprises et International vérifie régulièrement les déclarations après l'acquisition, particulièrement lorsqu'il s'agit d'attributs fiscaux importants. La documentation approfondie du processus de diligence raisonnable peut servir de preuve d'un effort de bonne foi pour se conformer aux lois fiscales, ce qui peut atténuer les pénalités si des problèmes surviennent plus tard.

Principaux domaines à examiner pendant la diligence fiscale

Une approche systématique de l'examen du profil fiscal de la cible permet de ne pas négliger de domaine critique. Les catégories suivantes représentent les sources les plus courantes de risque fiscal et d'opportunités dans les opérations de fusion et d'acquisition.

Déclarations et déclarations de revenus

Vérifier que toutes les déclarations de revenus sont exactes, complètes et produites à temps, ce qui va au-delà de la simple vérification de l'existence de déclarations. L'équipe de diligence raisonnable devrait rapprocher les données de déclarations de revenus avec les états financiers, rechercher des traitements incohérents des mêmes éléments pour les différentes années d'imposition et identifier toute déclaration modifiée ou rajustement en instance.

Passif fiscal

Identifier les impôts, pénalités ou intérêts en souffrance, y compris les éléments évidents comme l'impôt sur le revenu des sociétés non payés, les engagements d'impôt différé inscrits au bilan, les impôts sur les salaires accumulés mais non acquittés, la taxe de vente perçue auprès des clients mais non versée et les cotisations d'impôt foncier. Examiner les documents de travail sur l'impôt accumulé de la cible et la méthode utilisée pour estimer les positions fiscales incertaines en vertu de la norme ASC 740 (ou l'équivalent IFRS).

Vérifications et différends fiscaux

Consultez les vérifications passées ou les différends avec les autorités fiscales. Obtenez l'historique complet de la correspondance avec les organismes fiscaux fédéraux, étatiques et locaux. Recherchez des modèles d'ajustements répétés sur les mêmes questions, qui peuvent indiquer des faiblesses systémiques de conformité. Examiner également tout litige ou appel administratif lié à des questions fiscales, même si elles ont été finalement réglées en faveur de la cible.

Crédits d'impôt et incitations

Évaluer les crédits disponibles qui pourraient profiter à l'entreprise après l'acquisition.De nombreuses juridictions offrent des incitatifs pour la recherche et le développement, la création d'emplois, l'investissement en capital ou les opérations dans des zones économiques désignées. Déterminer si la cible a bien documenté et réclamé ces crédits. Évaluer si les crédits survivront au changement de propriété. Certains crédits sont liés à des activités ou à des lieux précis et peuvent devoir être recalculés après l'acquisition.

Prix de transfert

Examiner les transactions entre parties liées pour vérifier si elles sont conformes aux règlements. Pour les objectifs des opérations internationales ou des accords interentreprises, la documentation sur les prix de transfert est un domaine d'examen critique. Vérifier que les frais interentreprises pour les biens, les services, la propriété intellectuelle et le financement sont facturés sans lien de dépendance et étayés par des documents contemporains.

Structure et propriété des entités

Vérifier la structure de l'entité juridique de la cible, y compris les filiales, les coentreprises, les succursales et les véhicules à usage spécial. Vérifier si toutes les entités sont bien constituées et maintenues en vertu des lois applicables. Rechercher des questions comme la capitalisation mince, les erreurs de concordance entre entités hybrides ou les entités qui pourraient causer des problèmes fiscaux.

Impôts sur les employés et les rémunérations

Examiner la classification des travailleurs par rapport aux entrepreneurs indépendants, la conformité aux exigences de retenue et de déclaration de l'impôt sur la paie, l'imposition des avantages sociaux et les régimes de compensation des actions. Les options d'achat d'actions, les unités d'actions restreintes et les autres primes d'actions peuvent avoir des répercussions fiscales complexes tant pour la cible que pour l'acquéreur, surtout si elles sont assumées ou converties dans l'opération.

Le processus de diligence fiscale : un cadre étape par étape

Un processus de diligence raisonnable efficace suit un processus structuré qui équilibre la rapidité avec la rigueur. Les étapes suivantes fournissent un cadre qui peut être adapté à des transactions de n'importe quelle taille ou complexité.

Étape 1: Assembler une équipe de diligence raisonnable dédiée

L'équipe principale devrait comprendre un partenaire fiscal ou un directeur ayant une expérience en S et A, un gestionnaire fiscal ou un associé principal chargé de l'examen détaillé, un conseiller juridique spécialisé en droit fiscal et un conseiller financier qui comprend les répercussions des questions fiscales sur la modélisation des transactions.

Étape 2 : Élaborer une liste de vérification adaptée pour les diligences requises

Une liste de vérification générique ne suffit pas. Personnalisez la liste de demandes en fonction de l'industrie, de la taille, de l'empreinte géographique, de la structure de propriété et des secteurs à risque connus. Par exemple, une entreprise de logiciel ayant une R-D importante aura des problèmes fiscaux différents de ceux d'une entreprise de fabrication ayant des immobilisations lourdes et des activités de la chaîne d'approvisionnement.

Étape 3 : Rassembler et organiser la documentation

Recueillir tous les dossiers fiscaux, les états financiers et la correspondance pertinents. Utiliser une salle de données virtuelle sécurisée pour gérer le partage de documents et tenir un index organisé des documents reçus. Suivre l'état de chaque article demandé et suivre rapidement les documents manquants ou incomplets. La qualité de la diligence raisonnable est directement liée à l'exhaustivité des renseignements fournis.

Étape 4: Effectuer une analyse détaillée

Examiner les documents pour déterminer les questions de conformité, les passifs et les possibilités. C'est là que l'expertise technique de l'équipe en matière de fiscalité compte le plus. Analyser les déclarations de revenus pour les éléments inhabituels, les changements dans les méthodes comptables ou les positions agressives. Comparer les soldes fiscaux aux états financiers accumulés et étudier les écarts. Évaluer le taux d'imposition effectif de la cible et les facteurs qui la sous-tendent.

Étape 5 : Identifier et quantifier les risques

Mettre en évidence les risques fiscaux potentiels qui pourraient avoir une incidence sur l'opération. Chaque risque devrait être quantifié en fonction de l'exposition financière potentielle et de la probabilité de réalisation.Utiliser une matrice de risque pour hiérarchiser les questions en fonction de la gravité et de la probabilité.Inclure à la fois les passifs connus et les expositions éventuelles, comme les positions qui sont plus susceptibles que ne pas être contestées lors de la vérification.

Étape 6 : Négocier les modalités en fonction des constatations

Les résultats de la diligence raisonnable informent directement la structure de l'opération et la documentation juridique. Les options sont les suivantes : ajuster le prix d'achat pour tenir compte des obligations fiscales identifiées, exiger du vendeur qu'il indemniser l'acheteur pour des risques fiscaux particuliers, structurer l'opération comme un achat d'actifs plutôt qu'un achat d'actions pour saisir une augmentation de la base de la taxe, ou inclure des représentations et des garanties dans le contrat d'achat qui oblige le vendeur à corriger certaines questions avant de fermer.

Risques fiscaux communs dans les opérations de fusion et d'acquisition

Bien que chaque transaction ait des caractéristiques uniques, certains risques fiscaux apparaissent fréquemment dans toutes les transactions. L'attention à ces questions communes peut aider l'équipe de diligence raisonnable à concentrer ses efforts sur les secteurs les plus à impact.

  • Responsabilité du successeur pour les impôts impayés:[ Dans certaines juridictions, l'acquéreur peut être tenu responsable des impôts impayés de la cible, même s'ils n'ont pas été divulgués.
  • Perte d'attributs fiscaux :[ Les pertes d'exploitation, les crédits d'impôt et les pertes en capital nets peuvent être limités ou éliminés en vertu de l'article 382 ou de dispositions semblables dans d'autres pays lorsqu'un changement de propriété survient.
  • Exposition fiscale sur les ventes et l'utilisation:[ De nombreuses entreprises sous-estiment leurs obligations en matière de perception de la taxe de vente, en particulier en raison de l'expansion des règles de relations économiques à la suite de la décision Wayfair.
  • Complicité fiscale internationale: Les transactions transfrontalières soulèvent des questions telles que la retenue d'impôt sur les dividendes, les intérêts et les redevances; les règles des sociétés étrangères contrôlées; et le régime mondial de revenu incorporel à faible imposition (GILTI).
  • Inexactitude de la classification fiscale de l'emploi:[ Les questions de classification des travailleurs sont fréquemment visées par les vérifications des autorités fiscales et la reclassification des entrepreneurs indépendants comme employés peut entraîner des impôts et des pénalités substantiels.
  • Les risques fiscaux indirects dans la chaîne d'approvisionnement:[ Les droits de douane, la taxe sur la valeur ajoutée (TVA) et la taxe sur les produits et services (TPS) peuvent créer des expositions cachées si l'objectif n'a pas géré correctement les chaînes d'approvisionnement transfrontalières ou les classifications des importations et des exportations.

Meilleures pratiques en matière de diligence fiscale

Pour maximiser l'efficacité de la diligence raisonnable en matière fiscale, il faut tenir compte des pratiques exemplaires suivantes tirées de décennies d'expérience en matière de fusions-acquisitions.

  • Début précoce: Débutez le processus bien avant l'entente définitive pour laisser suffisamment de temps pour l'examen. La diligence raisonnable de dernière minute est souvent superficielle et manque des questions critiques. Idéalement, une cotisation fiscale préliminaire devrait être effectuée pendant la phase de la lettre d'intention, l'examen complet étant en cours dès que le vendeur a accès à l'information.
  • Technologie de levier:[ Utilisez un logiciel spécialisé pour analyser efficacement de grands volumes de données fiscales.Les outils d'analyse des données peuvent identifier les anomalies, les tendances et les valeurs aberrantes dans les données de déclaration de revenus, les états financiers et les documents transactionnels.
  • Les experts en technologie : Travailler avec des conseillers fiscaux expérimentés qui connaissent bien l'industrie et la juridiction.Les lois fiscales varient considérablement selon l'industrie et la géographie, et un généraliste peut manquer de nuances propres à l'entreprise de la cible.
  • Maintenir la confidentialité:[ Protéger les renseignements sensibles tout au long du processus. Utiliser des accords de non-divulgation, des salles de données sécurisées et des contrôles d'accès pour limiter qui peut voir les renseignements fiscaux de la cible.
  • Document Constatations : Tenir des dossiers détaillés de toutes les évaluations et décisions.Les documents de travail sur la diligence raisonnable devraient comprendre une trace claire des documents examinés, l'analyse effectuée, les conclusions tirées et les bases de ces conclusions.Cette documentation sert à de multiples fins : elle appuie la négociation des modalités des marchés, fournit un dossier pour l'intégration après la clôture et peut servir à démontrer un effort de bonne foi si des questions fiscales se posent plus tard.
  • Intégrer avec d'autres secteurs de travail:[ La diligence raisonnable en matière d'impôt ne fonctionne pas isolément. Coordonner avec les équipes de diligence raisonnable en matière financière, juridique, opérationnelle et réglementaire pour s'assurer que les constatations fiscales sont bien prises en compte dans l'évaluation globale des transactions.

Structurer le marché en fonction des conclusions de la diligence fiscale

Les résultats de la diligence fiscale influent directement sur la structure de la transaction. Le choix entre un achat d'actions, un achat d'actifs ou une fusion a de profondes répercussions fiscales pour l'acheteur et le vendeur. Dans un achat d'actions, l'acquéreur s'inscrit généralement dans l'historique fiscal de la cible, héritant à la fois de ses attributs et de ses passifs. Dans un achat d'actifs, l'acquéreur peut souvent attribuer le prix d'achat à des actifs spécifiques et obtenir une augmentation de la base fiscale, tout en laissant derrière lui bon nombre des passifs fiscaux historiques de la cible.

Pour les transactions transfrontalières, la structure doit également tenir compte du traitement fiscal prévu par les lois de chaque juridiction concernée, ainsi que des conventions fiscales applicables. Les structures hybrides, comme la fusion d'un objectif en une nouvelle entité ou une fusion subsidiaire inversée, peuvent atteindre des objectifs fiscaux spécifiques, mais nécessitent une planification minutieuse pour éviter les conséquences négatives.

Les dispositions relatives à l'indemnisation figurant dans le contrat d'achat sont un autre domaine critique qui découle de la diligence raisonnable. On peut demander au vendeur d'indemniser l'acheteur pour les taxes attribuables aux périodes de préfermeture, et les risques connus identifiés au cours de l'examen sont particulièrement importants. La portée, la période de survie et les plafonds d'indemnisation sont souvent négociés en grande partie sur la base des conclusions relatives à la diligence raisonnable.

Intégration et conformité fiscales après l'acquisition

La diligence fiscale raisonnable ne se termine pas à la clôture. La phase d'intégration après l'acquisition est lorsque de nombreux risques fiscaux se matérialisent et que la planification adéquate assure une transition sans heurt.

  • Harmoniser les méthodes de comptabilité fiscale:[ L'acquéreur et la cible peuvent utiliser différentes méthodes pour l'amortissement, les stocks, la comptabilisation des revenus et d'autres éléments.
  • Intégration des systèmes de déclaration et de conformité fiscale :[ Combiner les calendriers de déclaration, les processus de collecte de données et les procédures de production des deux organisations, notamment la mise à jour des calculs des dispositions fiscales en vertu de la norme ASC 740, l'intégration des systèmes de paye et de taxe de vente et l'harmonisation des politiques de prix de transfert.
  • La gestion des rajustements postérieurs à la fermeture :[ Les rajustements des prix d'achat, les gains et les redressements du fonds de roulement peuvent avoir des conséquences fiscales qui doivent être suivies et déclarées.
  • Surveiller l'utilisation des attributs fiscaux :[ Si la cible avait des pertes ou des crédits d'exploitation nets, établir un système pour suivre leur utilisation et assurer le respect de toute restriction prévue à l'article 382 ou à des règles semblables.
  • Mesures à prendre en compte pour toute vérification en cours :[ Si la cible était en cours de vérification à la clôture, l'acquéreur doit prendre en charge la représentation et la gestion de ces vérifications, ce qui exige une coordination étroite avec le vendeur et les autorités fiscales concernées.

Les 12 premiers mois suivant la clôture sont souvent les plus critiques pour l'intégration fiscale. Au cours de cette période, l'organisation combinée devrait effectuer un examen de l'impôt après l'acquisition pour vérifier que les hypothèses faites au cours de la diligence raisonnable sont vraies et qu'aucun nouveau problème n'a surgi.

Conclusion : transformer la diligence fiscale en valeur marchande

La diligence fiscale raisonnable est un élément essentiel du succès des fusions et acquisitions. Elle minimise les risques, ajoute de la valeur et assure la conformité, ouvrant la voie à une transition sans heurts et à un succès à long terme. Loin d'être un exercice purement défensif, la diligence fiscale raisonnable efficace peut identifier des occasions qui améliorent le rendement des investissements : des attributs fiscaux précieux qui peuvent être monétisés, des incitatifs qui réduisent les charges fiscales futures et des options structurelles qui optimisent la position fiscale de l'entité combinée.

En investissant le temps et les ressources nécessaires pour bien comprendre le profil fiscal de la cible, ils se positionnent pour négocier de meilleures conditions, éviter des surprises coûteuses et saisir toute la valeur de la transaction. Que vous soyez un professionnel chevronné en S et A ou que vous entrepreniez votre première acquisition, une approche disciplinée de la diligence fiscale est l'une des mesures les plus importantes que vous pouvez prendre pour protéger votre investissement et atteindre vos objectifs stratégiques.