Aspects juridiques des campagnes de financement participatif pour le financement des petites entreprises

Comprendre le paysage juridique complet du financement participatif pour les petites entreprises

Mais pour mener une campagne réussie, il faut plus qu'un terrain convaincant et des récompenses attrayantes. Les propriétaires d'entreprises doivent naviguer sur un réseau complexe d'obligations juridiques qui varient selon la juridiction, le type de campagne et la structure de financement. Ignorer ces règles peut conduire à des sanctions, des poursuites, des dommages à la réputation, et même des accusations criminelles dans les cas graves. Ce guide examine les principaux aspects juridiques que chaque entrepreneur devrait comprendre avant de lancer une campagne de financement participatif.

Les principaux types de financement participatif et leurs cadres juridiques

Chaque modèle de financement participatif a des implications juridiques distinctes. Les deux catégories les plus courantes sont le financement participatif fondé sur la récompense et l'équité, mais il existe aussi des campagnes de financement participatif fondées sur le don et la dette (prêts de pair à pair).

Financement participatif fondé sur les récompenses

Le financement participatif fondé sur la récompense ( explicité par des plateformes comme Kickstarter et Indiegogo[) ne comporte pas de vente de titres. Au lieu de cela, les bailleurs de fonds reçoivent un produit, un service ou une autre récompense non financière en échange de leur promesse. Légalement, c'est le modèle le plus simple parce qu'il ne déclenche généralement pas de réglementation sur les titres. Cependant, les entreprises sont toujours confrontées à des risques juridiques importants.

Financement participatif

Aux États-Unis, cette mesure est réglementée par la Securities and Exchange Commission (SEC) en vertu de la Jumpstart Our Business Startups (JOBS) Act. Les exemptions les plus courantes utilisées par les petites entreprises sont les suivantes :

Règlement Financement participatif (FDR): Permet aux entreprises de lever jusqu'à 5 millions de dollars sur une période de 12 mois auprès d'investisseurs accrédités et non accrédités. Exige des informations détaillées, y compris des états financiers, des plans d'affaires et des facteurs de risque.
Règlement A+ (Régime A)[ : Permet des offres pouvant atteindre 75 millions de dollars par année, avec deux niveaux. Le niveau 1 (jusqu'à 20 millions de dollars) exige un examen au niveau de l'État; le niveau 2 (jusqu'à 75 millions de dollars) impose des obligations de déclaration permanentes semblables à celles d'une entreprise publique.
Règlement D (règle 506c)[: Permet des levées de capitaux illimitées auprès d'investisseurs accrédités uniquement, avec une sollicitation générale autorisée.

Les lois sur les valeurs mobilières de l'État (les lois du ciel bleu) peuvent également s'appliquer, ajoutant des niveaux d'enregistrement et de conformité.

Financement participatif fondé sur le don

Les plateformes basées sur le don (comme GoFundMe) sont populaires pour les causes de bienfaisance. Parce que les bailleurs de fonds ne reçoivent aucun rendement financier ou matériel, les lois sur les valeurs mobilières ne s'appliquent généralement pas. Cependant, les fonds recueillis doivent être utilisés comme promis. L'appropriation illicite de fonds de donateurs peut entraîner des poursuites judiciaires pour fraude, fausse représentation ou manquement à l'obligation fiduciaire.

Financement participatif fondé sur la dette (prêts de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de prêt de

En matière de financement participatif fondé sur la dette, les bailleurs de fonds prêtent de l'argent à l'entreprise en échange d'un remboursement avec intérêts. Ces prêts sont des titres aux yeux de la SEC, et la plateforme doit respecter les lois sur les valeurs mobilières. Certaines plateformes fonctionnent sous des exemptions de financement participatif, tandis que d'autres dépendent de licences de prêt de l'État.

Les règlements de la SEC et la Loi sur les JOBS : une plongée plus profonde

La loi de 2012 sur les startups d'entreprises (JOBS) a marqué un tournant dans la législation qui a créé un cadre juridique pour le financement participatif. Le titre III de la Loi sur les JOBS (règlement sur le financement participatif) est entré en vigueur en 2016.

Filding with the SEC: Les entreprises doivent déposer auprès de la SEC un formulaire C qui fournit des détails sur l'offre, l'entreprise, la gestion et la situation financière.
Limites sur les contributions des investisseurs : Les investisseurs sont limités dans le montant qu'ils peuvent investir dans toutes les offres des FC rég sur une période de 12 mois, en fonction de leur revenu et de leur valeur nette.
Exigences d'intermédiaire: Toutes les offres doivent être effectuées par l'intermédiaire d'un courtier-négociateur ou d'un portail de financement enregistré par la SEC. L'intermédiaire est responsable de la formation des investisseurs, de la prévention de la fraude et de la conformité de l'émetteur.
Obligations en matière de déclaration[ : Les émetteurs doivent présenter des rapports annuels à la SEC et fournir des mises à jour aux investisseurs jusqu'à ce que les exigences soient satisfaites (habituellement pendant un an après la fin de l'offre, à quelques exceptions près).
Restrictions à la publicité[: L'invitation générale est autorisée dans certains paramètres, mais les communications ne doivent pas être trompeuses et doivent inclure des avertissements spécifiques.

Le non-respect peut entraîner des mesures d'exécution de la SEC, y compris des amendes, des ordonnances de cessation et de désistement, et même des renvois criminels. La SEC tient une liste des cas d'exécution impliquant des fraudes de financement participatif, qui sert d'avertissement aux entreprises qui ont coupé les virages.

Protections et risques de propriété intellectuelle

Les campagnes de financement participatif reposent souvent sur des produits innovants, des marques de commerce et des technologies propriétaires. Pourtant, divulguer publiquement votre idée avant de garantir des droits de propriété intellectuelle (PI) peut être une erreur critique. Sans une demande de brevet ou un dépôt provisoire de brevet, votre invention est considérée comme un état de la technique, ce qui pourrait bloquer les droits de brevet futurs.

Pour minimiser les risques de PI :

Déposez une demande de brevet provisoire au moins une journée avant de révéler publiquement votre invention.
Faites une demande d'enregistrement fédéral de votre marque de commerce et de vos logos.
Utiliser des ententes de non-divulgation (ADN) lorsqu'on partage des renseignements sensibles avec des partenaires, des développeurs ou des bailleurs de fonds (bien que les ADN soient souvent peu pratiques dans une campagne publique).
Surveiller la page de campagne et les commentaires pour les marques de commerce potentielles ou les atteintes au droit d'auteur par d'autres.

Les litiges en matière de propriété intellectuelle peuvent épuiser les ressources d'une petite entreprise et faire dérailler une campagne.

Incidences fiscales des produits du financement participatif

Le SIR considère généralement les contributions de financement participatif comme un revenu imposable, et non comme des dons.

Councingfunding fondé sur les primes[: Les produits sont habituellement considérés comme un revenu brut lorsqu'ils sont reçus, même si vous ne pouvez pas encore leur fournir la récompense. Vous devez déclarer ce revenu dans votre déclaration de revenus d'entreprise.
Le financement participatif par actions[: Les fonds reçus en échange de capitaux propres ne sont pas des revenus imposables; ils sont des contributions au capital. Toutefois, l'émission d'actions peut avoir des répercussions fiscales pour la société et les investisseurs (p. ex., la société peut avoir besoin de produire un formulaire 1099‐B ou d'autres déclarations).
Financement participatif fondé sur le don[ : Généralement imposable comme revenu, sauf si les fonds sont destinés à une fin de bienfaisance admissible à une organisation 501(c)(3). Si vous êtes une entreprise à but lucratif, vous ne pouvez pas traiter les contributions de donateurs comme des dons.
Financement participatif de la dette[ : Le produit du prêt n'est pas un revenu imposable, mais les paiements d'intérêts aux prêteurs sont des dépenses d'entreprise déductibles.

De nombreux États n'ont pas encore traité entièrement le financement participatif, créant ainsi une ambiguïté. Conservez des dossiers méticuleux de tous les fonds reçus, des frais de plateforme et des dépenses. Un CPA avec l'expérience du financement participatif est fortement recommandé.

Responsabilités et risques juridiques pour les créateurs de campagnes

Obligations de divulgation

Que votre campagne soit fondée sur la récompense ou sur l'équité, vous avez l'obligation légale de fournir des renseignements exacts et complets. Des déclarations trompeuses, même involontaires, peuvent donner lieu à des allégations de pratiques commerciales trompeuses, de fraude ou de violations du droit des valeurs mobilières. Les divulgations devraient couvrir les risques, l'utilisation des fonds, le calendrier et tout conflit d'intérêts.

Publicité et communications Conformité

Les documents promotionnels, les messages sur les médias sociaux et les communiqués de presse sont soumis à des lois de publicité fondées sur la vérité appliquées par la Federal Trade Commission (FTC).Les témoignages doivent refléter les résultats typiques et vous ne pouvez pas exagérer les capacités de produit.Pour les offres de valeurs mobilières, les dispositions antifraude de la SEC s'appliquent à toutes les communications, y compris les tweets et les billets de blog.

Responsabilité de la plate-forme et conditions d'utilisation

La plupart des plateformes de crowdfunding ne sont pas responsables du succès ou de l'échec d'une campagne, mais elles exigent que les créateurs adhèrent à des conditions spécifiques. La violation de ces conditions peut entraîner la suspension de campagne, la confiscation de fonds, et les réclamations légales de la plate-forme. Par exemple, les conditions Kickstarter , exigent que les créateurs remplissent des récompenses ou fassent l'objet d'une action juridique à la discrétion de l'entreprise.

Droits des investisseurs ou des bailleurs de fonds

Dans les campagnes de capitaux propres, les bailleurs de fonds deviennent actionnaires ou prêteurs ayant des droits exécutoires. Le défaut de tenir des promesses – par exemple ne pas livrer d'actions, ne pas distribuer de dividendes ou ne pas rembourser des prêts – peut conduire à des poursuites pour des produits dérivés ou des réclamations d'investisseurs.

Considérations d'État et de droit

Aux États-Unis, chaque État a ses propres lois sur les valeurs mobilières (les lois du ciel bleu) qui peuvent exiger des dépôts ou des frais supplémentaires. Certains États ont adopté des exemptions de financement participatif qui s'harmonisent avec les règles fédérales, tandis que d'autres n'en ont pas. Une campagne ouverte aux investisseurs de plusieurs États doit respecter les exigences de chaque État – tâche qui nécessite souvent une stratégie d'enregistrement multi-États.

Sur le plan international, le règlement sur les fournisseurs de services de financement participatif (ECSPR) de l'Union européenne crée un cadre harmonisé pour les plateformes de financement participatif qui opèrent dans les États membres de l'UE. L'autorité de la conduite financière (AFC) du Royaume-Uni réglemente le financement participatif et impose des règles semblables à celles du régime des FC. Le Canada, l'Australie et de nombreux pays asiatiques ont également leurs propres lois de financement participatif.

Meilleures pratiques en matière de conformité juridique : une feuille de route

Engager un professionnel de la justice tôt. Un avocat de startup spécialisé dans le droit des valeurs mobilières ou le financement participatif peut vous aider à choisir la bonne structure et à préparer les dépôts requis.
Sélectionnez une plateforme conforme Utilisez une plateforme enregistrée auprès de l'organisme de réglementation approprié (p. ex. SEC-inscrite aux fins d'offre de capitaux propres).
Ébauche d'une campagne claire et transparente. Décrivez le produit, l'entreprise, l'utilisation des fonds et le calendrier. Éviter l'hyperbole et le langage de garantie.
Dosser les documents nécessaires à temps. Pour les FC régulatrices, déposer le formulaire C au moins 21 jours avant d'offrir des titres.
Mise en oeuvre de la tenue de documents Conserver tous les documents de collecte de fonds, la communication avec les bailleurs de fonds, les états financiers et les dossiers fiscaux pendant au moins cinq ans.
Vérifier l'agrément de l'investisseur au besoin. Pour les offres de la règle 506c, utilisez des étapes raisonnables pour confirmer le statut d'agrément, comme l'examen des déclarations de revenus ou l'obtention d'une confirmation écrite d'un CPA ou d'un avocat.
Consider escrow services. De nombreuses plateformes de bonne réputation détiennent des fonds en sécrow jusqu'à ce que la campagne atteigne sa cible.
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Préparer pour les obligations postcampagnes. Offrir des récompenses à temps, déposer des rapports annuels au besoin et répondre rapidement aux demandes des investisseurs.

Examiner les répercussions fiscales avec une CPA. Assurez-vous de comprendre quand déclarer un revenu et comment classer les dépenses.

Conclusion

Chaque campagne existe dans un réseau de règlements fédéraux et des États, d'obligations contractuelles et de responsabilités fiscales. En investissant dans des conseils juridiques professionnels, en choisissant le type de campagne approprié et en maintenant une transparence rigoureuse, les entrepreneurs peuvent exploiter le pouvoir de la foule tout en minimisant l'exposition légale.Les campagnes les plus réussies sont celles qui reposent sur une base de conformité dès le premier jour.