بهترین روش ها برای توافق های محرمانه در مذاکرات خرید

مذاکرات خرید خواستار تعادل دقیق بین شفافیت و حفاظت از خریداران بالقوه است که نیاز به بینش دقیق در مورد عملکرد مالی، عملیات، مالکیت معنوی و قراردادهای مشتری برای انجام دقیق کار با توجه کامل دارند، در همین حال، فروشندگان باید کسب و کار خود را در برابر خطرات آسیب رقابتی یا قرار گرفتن در معرض عمومی در صورت سقوط معامله، به طور معمول به عنوان یک توافق نامه غیر محرمانه (NDA) شناخته می شوند - به طور ایمن این قرارداد را قادر می سازد.

این توافق فراتر از یک رسمی قانونی ساده است.در زمینه ادغام و خرید (M&A)، NDA به عنوان یک ابزار حکومتی عمل می کند که قوانین تعامل را تعریف می کند، انتظاراتی را برای چگونگی مدیریت اطلاعات، و ایجاد یک پایه اعتماد بین احزاب ایجاد می کند. اتخاذ بهترین شیوه ها در پیش نویس این قراردادها می تواند مانع از اختلافات قانونی گران و محافظت از ارزش اساسی معامله برای ایجاد ملاحظات استراتژیک و طرح گذاری اطلاعات شود.

نقش استراتژیک NDA در معاملات M&A

بسیاری از احزاب NDA را به عنوان یک گام اداری معمول می دانند، اما در زمینه M&A، وزن استراتژیک قابل توجهی را حمل می کند.یک NDA به درستی اجرا شده نشان می دهد که یک خریدار جدی است و آماده است تا در بحث های اساسی برای فروشنده شرکت کند، این مکانیسم اصلی برای کنترل جریان اطلاعات حساس به یک همتای بالقوه است.

ریسک ذاتی در یک فرآیند خرید را در نظر بگیرید.یک رقیب ممکن است تلاش کند تا به عنوان خریدار برای دسترسی به مدل های قیمت گذاری دقیق، لیست های مشتری یا نقشه راه محصول، یک NDA بیش از حد شل، بتواند یک کسب و کار را در معرض این خطرات بدون دسترسی قانونی یا مالی مناسب قرار دهد، یک شاخص بیش از حد محدود کننده می تواند توانایی خریدار را برای انجام کار مناسب، به طور بالقوه منجر به بررسی دقیق خریدار و یا بررسی دقیق تر از یک معامله خریدار است که اغلب به معامله مستقیم می تواند به معامله مشتری را انجام دهد.

عناصر ضروری یک خرید-Grade NDA

در حالی که یک کسب و کار استاندارد NDA اصول اطلاعات محرمانه را پوشش می دهد، NDA باید قوی تر و متناسب با ماهیت خاص معامله باشد.

۱- تعریف اطلاعات محرمانه با دقت

تعریف اطلاعات محرمانه بستر کل توافق است. Vague یا بیش از حد زبان گسترده ابهام ایجاد می کند که می تواند منجر به اختلافات شود.در زمینه خرید، این بخش باید به صراحت دسته های اطلاعات به اشتراک گذاشته شده را تشکیل دهد.این معمولا شامل اظهارات مالی، پیش بینی مدل ها، مشتریان و لیست های تامین کننده، داده های مالکیت معنوی، کد، نقشه راه محصول و واقعیت است که مذاکرات محرمانه (معامله).

بسیاری از توافق نامه ها یک رویکرد ترکیبی را به کار می برند: آنها نیاز به افشای اسناد به وضوح مشخص دارند، اما همچنین شامل یک بند "همه جانبه" برای اطلاعات افشا شده یا بصری در طول جلسات می باشد.این اطلاعات شفاهی معمولاً باید در نوشتن در یک دوره تنظیم شده خلاصه شوند: اغلب 30LT، به عنوان محرمانه بودن قانون، بهترین عمل می گوید که تعریف باید به اندازه کافی دقیق باشد تا داده های خاص ارائه شده در فضای تجاری مخفی (F) را پوشش دهد تا اطلاعات محرمانه تر را ثبت کند.

۲) هدف مجاز و استفاده از محدودیت

NDA قوی به طور واضح استفاده از اطلاعات محرمانه خریدار را به تنها هدف ارزیابی یک معامله بالقوه (هدف دقیق) محدود می کند، این مانع از استفاده از داده های اختصاصی هدف برای منافع تجاری خود مانند بهبود شبکه های توزیع داخلی یا مشتریان می شود، در حالی که یک معامله در نظر گرفته شده است.

محدوده هدف مجوز باید به دقت پیش نویس شود، باید اجازه دهد تا برای تلاش جامع، از جمله بحث با مدیریت و مشاوران شخص ثالث، با این حال، آن را به صراحت استفاده از اطلاعات برای اهداف رقابتی، توسعه محصول، یا هر فعالیت دیگر خارج از کسب آینده، این محدودیت به طور معمول گسترش به وابسته خریدار، شرکای سرمایه گذاری، و منابع مالی، نیاز به آنها را به موافقت با همان شرایط.

۳- انحصارها و استثناها

محرومیت های استاندارد اطلاعات را از دست می دهند که عبارتند از: (الف) که در حال حاضر به طور علنی شناخته شده (از طریق هیچ گونه خطایی از طرف دریافت کننده)، (ب) به درستی به حزب دریافت کننده قبل از افشای، (ج) به طور مستقل توسط حزب دریافت کننده بدون استفاده از مواد افشا شده، یا (د) مورد نیاز به افشای توسط قانون، مقررات، یا دستور دادگاه.

در حالی که این ماشین آلات استاندارد به نظر می رسند، کاربرد آنها در M&A می تواند دشوار باشد، به عنوان مثال، اگر یک خریدار سالهاست که یک رقیب را دنبال می کند، ممکن است در حال حاضر دارای داده های صنعت حساس باشند و تعریف "دانش اولیه" نیاز به مستندات دقیق دارد، استثنا برای اجبار قانونی به ویژه برای خریداران شرکت عمومی که ممکن است نیاز به فایل NDA به عنوان یک دستور ثبت نام دارند، هر گونه درخواست شخصی برای افشای اطلاعات محرمانه از طریق درخواست شخص برای افشای قانونی را انجام دهد.

۴- مدت، بقا و بازگشت اطلاعات

دریافت NDAs باید دوره ای را تعریف کند که اطلاعات در آن محافظت می شود.در قانون محرمانه تجاری، حفاظت تا زمانی که اطلاعات محرمانه باقی بماند، حفظ می شود.

اگر یک معامله بسته شود، NDA به طور کلی توسط نمایندگی ها، ضمانت ها و پیمان ها در توافق خرید نهایی خاموش و جایگزین می شود، اگر معامله ادامه ندهد، خریدار معمولاً ملزم به بازگشت فوری یا از بین بردن تمام مواد محرمانه ارائه شده در طول تلاش است.این تعهد معمولا شامل گواهی تخریب توسط یک افسر خریدار است.

۵- افشای نمایندگان

در عمل، یک خریدار شرکت نمی تواند یک معامله را به تنهایی ارزیابی کند. خریدار باید اجازه دهد تا اطلاعات محرمانه را با افسران، مدیران، کارکنان، مشاوره حقوقی، مشاوران مالی، حسابداران و کارشناسان فنی به اشتراک بگذارد (به طور کلی، "بازنمایندگان") NDA باید به وضوح این افشای را مجاز کنند، اما همچنین باید مسئولیت دقیق را برای هرگونه نقض توافق توسط نمایندگان خود اعمال کند.

یک بند "jump-through" اغلب شامل می شود، که خریدار را ملزم می کند تا قراردادهای کتبی قانونی را از نمایندگان خود قبل از هر گونه افشای به دست آورد، این تضمین می کند که مشاوران شخص ثالث به طور مستقیم به همان شرایط محرمانه بودن محدود می شوند، و فروشنده یک خط مستقیم از دسترسی را در صورت نشت یک مشاور داده ها می دهد.

مقررات پیشرفته برای مذاکرات خرید

فراتر از عناصر بنیادی، معاملات پیچیده نیاز به لایه های اضافی حفاظت که به طور مستقیم در ساختار NDA جاسازی شده اند.

مقرراتی

یک بند ثابت یک ارائه قدرتمند است که مانع از دستیابی بالقوه ای می شود که به اطلاعات غیر عمومی از انجام اقدامات خصمانه علیه شرکت هدف دسترسی دارد، این شامل ممنوعیت خرید سهام سهام هدف در بازار باز، مناقصه پیشنهادات، درخواست پروکسی برای جایگزینی هیئت مدیره، یا اعلام یک قصد عمومی برای به دست آوردن شرکت خارج از فرایند مذاکره شده است.

مقررات ثابت برای محافظت از شرکت هدف ضروری است، بدون یک خریدار می تواند از اطلاعات اختصاصی آموخته شده در طول تلاش (به عنوان مثال، شناسایی ضعف در قیمت سهام) برای راه اندازی یک پیشنهاد خصمانه استفاده کند، این بندها معمولا برای یک دوره تعریف شده مانند 12 تا 24 ماه، پس از پایان NDA، آنها یک اصطلاح استاندارد برای خرید خصوصی هستند، زیرا مذاکرات عمومی "به همان اندازه مهم است که "بخوانید" مذاکرات عمومی ".

عدم تعهد و بدون سلام

خطر قابل توجهی برای یک شرکت هدف در یک معامله رها شده این است که خریدار از دانش صمیمی خود در مورد مدیریت و تیم های مهندسی هدف برای استخدام استعدادهای برتر خود استفاده می کند.یک بند غیر قانونی خریدار را از درخواست یا استخدام هر کارمند از هدف برای یک دوره مشخص پس از پایان NDA، اغلب 12 تا 18 ماه منع می کند.

این بندها می توانند متقابل یا یک طرفه باشند، ممکن است شامل یک ماشین برای تبلیغات عمومی یا برای کارکنانی که تماس با خریدار را آغاز می کنند، باشد که دامنه این ارائه را بسیار مهم می دانند، زیرا خریداران ممکن است به طور غیرمنصفانه توانایی خود را برای استخدام در یک بازار کار رقابتی محدود کنند.A سازش این است که ممنوعیت مدیران کلیدی و کارکنان فنی شناسایی شده در طول تلاش های فنی را محدود کند.

رهایی و عملکرد خاص

اطلاعات محرمانه، به ویژه اسرار تجاری، اغلب نمی توان به تنهایی از طریق خسارت های پولی جبران کرد، اگر یک خریدار نقشه راه اختصاصی فروشنده را افشا کند، آسیب رقابتی ناشی از آن می تواند غیرقابل برگشت باشد. NDA باید به صراحت اعلام کند که در صورت نقض، حزب افشا کننده حق دارد به دنبال تسکین یا عملکرد خاص از دادگاه برای جلوگیری از سوء استفاده بیشتر باشد.

این بند یک بیانیه از عدم موفقیت درمان های حقوقی است.این امر به حزب افشا کننده برای رفتن به دادگاه برای یک دستور یا دستور فوری بدون نیاز به اثبات اینکه پول کافی نیست، می دهد و این ماده یک سیگنال بازدارنده قوی را ارسال می کند و یک مکانیسم اجرای قوی را فراهم می کند.

◄ ← همکاری با توافق نامه: یک وان در مقابل کنفدراسیون متقابل

ساختار NDA باید ماهیت جریان اطلاعات را منعکس کند.در یک خرید ساده، فروشنده اولین حزب افشای (به اشتراک گذاری کتاب ها و سوابق آن) است و خریدار حزب دریافت کننده است.این وضعیت استاندارد خواستار یک طرفه NDA است.

با این حال، تغییر تعادل در سناریوهای دیگر.در ادغام برابر، یک سرمایه گذاری مشترک یا موقعیتی که خریدار باید توانایی مالی خود، برنامه های استراتژیک یا داده های هم افزایی را به فروشنده، یک NDA متقابل مورد نیاز است. NDAs هر دو طرف را به همان اندازه افشا کننده و گیرنده ها درمان می کند، آنها پیچیده تر برای مذاکره هستند زیرا دامنه حفاظت، محرومیت و مسئولیت.

یک اشتباه رایج در NDAs متقابل، عدم توجه به حساسیت نسبی اطلاعات هر طرف را ندارد.یک استارت آپ تکنولوژی برای دستیابی به یک شرکت لیست شده، حساسیت های بسیار متفاوتی نسبت به شرکت ذکر شده خواهد داشت. پیش نویس باید اجازه دهد تا برنامه های خاص یا حقوق متناسب با هر حزب، حتی در یک چارچوب متقابل، به طور مناسب، جهت جریان ضروری برای تضمین سطح حفاظت از دست دادن بیشتر حزب را به از دست بدهد.

پیاده روی در انطباق، امنیت داده ها و خطرات دیجیتال

مذاکرات خرید مدرن شامل انتقال مقدار زیادی از داده های دیجیتال است، این امر موجب سازگاری قابل توجه و چالش های امنیتی می شود که باید در NDA مورد توجه قرار گیرد.

انتقال داده های مرزی در طول تلاش های قانونی مستلزم پایبندی شدید به قوانین حریم خصوصی مانند مقررات حفاظت از داده های اتحادیه اروپا (GDPR) و قانون حریم خصوصی مصرف کننده کالیفرنیا (CCPA) تحت GDPR است، انتقال اطلاعات شخصی شهروندان اتحادیه اروپا به خریدار بالقوه نیاز به یک مبنای قانونی دارد، در حالی که " منافع قانونی" رایج ترین اساس است، باید به دقت مستند شده و روند ارزیابی اطلاعات خریدار به طور دقیق برای هر گونه درخواست شخصی.

برای معاملات بین المللی، شماره قرارداد استاندارد (SCCs) ممکن است به عنوان یک افزودنی به NDA برای انتقال قانونی داده ها در خارج از منطقه اقتصادی اروپا مورد نیاز باشد، به طور مشابه، CCPA نیاز به وضوح در مورد اینکه آیا داده ها برای یک هدف خاص "کسب و کار" (ارزیابی معامله) به اشتراک گذاشته شده و جلوگیری از نظارت خریدار برای جلوگیری از این هدف های قابل توجه یا هر گونه اطلاعات آدرس گذاری می تواند منجر شود.

اتاق های داده امن و کنترل های فنی

NDAs های مدرن باید شامل حفاظت های فنی خاص باشند.این توافق باید تصریح کند که تمام مواد محرمانه باید در یک اتاق داده مجازی امن (VDR) با دسترسی کنترل شده قرار گیرند. خریدار باید از بارگیری اسناد حساس به هارد دیسک های محلی یا چاپ آنها بدون اجازه صریح منع شود.

مقرراتی که نیاز به استفاده از انتقال فایل رمزگذاری شده، احراز هویت چند عاملی و یک گزارش حسابرسی دقیق دارند که به چه اطلاعاتی در زمان استاندارد شدن دسترسی دارند، این "برنامه پرداخت داده" را می توان با مشخص کردن این الزامات فنی، به NDA اضافه کرد.

سازگاری ضداعتماد و هارت-Scott-Rodino

توافق های محرمانه نباید مانع رعایت الزامات اطلاع رسانی پیش ازmer تحت قانون هارت-Scott-Rodino (HSR) شود.NDA باید به صراحت اجازه دهد تا طرف ها اطلاعات مربوط به مشاوره ضداعتماد را به اشتراک بگذارند و پرونده های نظارتی لازم را ایجاد کنند، اما باید یک "پاکسازی" برای داده های بسیار حساس را به منقضی کند، اطمینان حاصل کند که تیم استراتژیک تا زمان دسترسی به اطلاعات حساس یا دوره دسترسی به آن را نداشته باشد.

] دفتر اطلاع رسانی پیش ازmergerC راهنمایی در مورد چگونگی این مبادلات اطلاعات باید ساختار یافته است. A چاه سرقت شده NDA این را با ایجاد مرزهای روشن برای جریان داده های رقابتی تسهیل می کند.

سقوط مشترک در توافقنامه های M&A Confidentiality

حتی مذاکره کنندگان با تجربه نیز می توانند در هنگام تهیه پیش نویس NDAs به دام بیفتند و از این مشکلات رایج اجتناب کنند و می توانند زمان و هزینه های قانونی قابل توجهی را پس انداز کنند.

استفاده از یک کسب و کار استاندارد NDA

مکرر ترین اشتباه، جذب یک NDA تجاری استاندارد برای یک معامله پیچیده M&A است. Standard NDAs فاقد مقررات حیاتی مانند بندهای ثابت، موافقت نامه های غیر قانونی، درمان های عملکردی خاص و روش های پیچیده پردازش داده ها است.

عدم تعریف "بازنمایندگان" و "آشگری"

یک محدوده تعریف ضعیف از نمایندگان می تواند شکاف در مسئولیت ایجاد کند، اگر اطلاعات مشاور مالی خریدار نشت کند، فروشنده نیاز به یک مسیر روشن برای نگه داشتن خریدار مسئول است. NDA باید به طور صریح خریدار مسئول اقدامات نمایندگان خود را نگه دارد، به طور مشابه، تعریف "Affiliates" باید دقیق باشد، زیرا خریدار ممکن است تلاش کند تا از یک جدا برای دور زدن محدودیت های فرعی استفاده کند.

مدت زمان برای چرخه معامله

تنظیم یک اصطلاح محرمانه نامناسب می تواند خطرناک باشد اگر توافق یک ساله داشته باشد و روند رسیدگی به آن 18 ماه طول می کشد، اطلاعات وضعیت محافظت شده خود را قبل از امضای قرارداد از دست می دهد. فروشنده ها باید اطمینان حاصل کنند که مدت تعهدات محرمانه برای پوشش کل مذاکره کافی است و اگر معامله شکست بخورد، یک دوره باقی مانده برای محافظت از اطلاعات پس از مدت.

عدم انطباق با قوانین محلی

بین المللی M&A نیاز به NDA برای رعایت قوانین قضایی متعدد. قانون نظارت، محل و بندهای صلاحیت باید به دقت انتخاب شود، علاوه بر این، زبان این توافق باید الزامات ترجمه برای دادگاه های غیر انگلیسی زبان را در نظر بگیرد.

نتیجه گیری

یک توافق محرمانه خوب بسیار بیشتر از پیش شرط برای مذاکرات خرید است، یک ابزار استراتژیک است که رفتار احزاب را شکل می دهد، از حساس ترین دارایی های یک کسب و کار محافظت می کند و چارچوب عملیاتی را برای تلاش های دقیق تعیین می کند.با تمرکز بر تعاریف دقیق، محدودیت های مناسب، تعهدات امنیتی قوی و حفاظت خاص M&A مانند باقی مانده و عدم تعهد، و اطمینان بیشتر می تواند مذاکره کند.

مشارکت با مشورت حقوقی برای پیش نویس یا بررسی NDA سرمایه گذاری است که سود سهام را در کاهش ریسک و مدیریت فرآیند پرداخت می کند، خواه شما خریدار باشید که به دنبال شفافیت یا فروشنده ای هستید که از ارزش شرکت و اسرار تجاری شما محافظت می کند، درک و اجرای این بهترین شیوه ها یک گام حیاتی برای یک معامله موفق و سازگار است.