¿Cuáles son las Cláusulas de Confidencialidad?

Las cláusulas de confidencialidad, también conocidas como acuerdos de no divulgación (AND), son disposiciones jurídicamente vinculantes que aparecen en innumerables contratos comerciales, de acuerdos de empleo y acuerdos de asociación a acuerdos de fusión y licencias de software. Estas cláusulas imponen un deber a una o más partes para mantener la información específica secreta y abstenerse de utilizar esa información con fines no autorizados.

Las cláusulas de confidencialidad no son una sola propiedad. Vienen en varias formas estándar, cada una se adapta a diferentes relaciones. Una cláusula unilateral se une a una sola parte (el receptor) para mantener la información de la otra parte (el revelador) confidencial.

Por qué las Cláusulas de Confidencialidad importan en el negocio moderno

Protección de secretos comerciales y datos propietarios

La función más crítica de una cláusula de confidencialidad es la salvaguardia de secretos comerciales. Los secretos comerciales pueden incluir procesos de fabricación, fórmulas químicas, listas de clientes, proyecciones financieras, estrategias de marketing, código fuente de software, e incluso algoritmos. A diferencia de las patentes, que caducan después de un plazo fijo, o derechos de autor, que protegen la expresión de una idea, secretos comerciales están protegidos sólo mientras que permanecen confidenciales.

Mantener ventaja competitiva

En las industrias de rápido movimiento, la información es moneda. Los planes estratégicos de una empresa, modelos de precios, contratos de proveedores, e incluso datos negativos (como experimentos fallidos o quejas de clientes) no son conocimiento público por buena razón. Cláusulas de confidencialidad impiden que los competidores obtengan una ventaja injusta a través de la revelación accidental o intencional. Considere una startup que tiene un nuevo algoritmo prometedor para la analítica predictiva.

Colaboración abierta

Sin garantía de confidencialidad, las empresas se renueven a compartir información confidencial durante las negociaciones, fusiones, adquisiciones o desarrollo de productos colaborativos. La cláusula crea un espacio seguro para el libre flujo de información necesaria para la debida diligencia. Durante una adquisición, por ejemplo, el comprador necesita examinar los contratos de clientes, acuerdos de proveedores y registros financieros internos del objetivo, a su vez, debe ver que las fuentes de financiación experimentales y los planes de integración de terceros pueden hablar

Elementos esenciales de una cláusula de confidencialidad Robusta

Una cláusula de caldera puede dejar a una empresa peligrosamente expuesta. Los siguientes componentes deben definirse cuidadosamente para evitar la ambigüedad y garantizar la aplicabilidad en el tribunal.

Definición de la información confidencial

La cláusula debe especificar claramente qué constituye información confidencial. El lenguaje vago, como “toda la información intercambiada entre las partes” puede hacer que la cláusula sea inaplicable, ya que un tribunal puede encontrar que el destinatario no podría determinar qué era confidencial. La mejor práctica es utilizar una definición híbrida: primero, una descripción general (por ejemplo, “toda la información comercial no pública, financiera y técnica”) y luego una lista de categorías o ejemplos específicos (por ejemplo:

Obligaciones del Partido receptor

La cláusula debe detallar exactamente cómo el destinatario debe manejar la información confidencial.

  • No-disclosure: No revelar la información a terceros excepto empleados autorizados, agentes o contratistas que tienen necesidad de saber y que también están de acuerdo en estar obligados por la confidencialidad.
  • No uso: No utilizar la información para ningún otro propósito que la relación comercial específica descrita en el contrato (el “propósito previsto”).
  • Salvaguardia:] Usar cuidado razonable —a menudo el mismo grado de atención utilizado para la propia información confidencial del destinatario— para proteger contra el acceso, la divulgación o el robo no autorizados. Esto puede requerir encriptación, protección de contraseñas y medidas de seguridad física.
  • Retorno o destrucción: Al término de la relación o a petición del divulgador, devolver todos los materiales que contengan información confidencial o certifiquen su destrucción por escrito. Esta obligación se extiende a menudo a copias, notas y archivos electrónicos.

Además, muchas cláusulas exigen que el destinatario notifique al divulgador inmediatamente si se produce una violación o una presunta violación y que coopere en cualquier investigación.

Duración de la Confidencialidad

La duración de la obligación de confidencialidad debe ser práctica y proporcional. Los secretos comerciales pueden requerir protección perpetua, es decir, la obligación continúa mientras la información siga siendo un secreto comercial. Los planes comerciales rutinarios o las proyecciones financieras sólo pueden necesitar protección durante dos o cinco años, después de lo cual la información ya no es competitivamente sensible.

Exclusiones y salidas de carga

No hay cláusula de confidencialidad absoluta. Las exclusiones estándar impiden que la cláusula se utilice para suprimir información que ya sea pública o desarrollada independientemente.

  • Ya estaba en el dominio público en el momento de la divulgación o más tarde se hace público sin falta del destinatario (por ejemplo, si el divulgador lo publica en un comunicado de prensa).
  • Ya estaba en posesión legal del destinatario antes de la revelación, como lo demuestran los registros escritos.
  • Es desarrollado independientemente por el destinatario sin referencia a la información confidencial, mostrada por documentación como notas de investigación o prototipos.
  • Se recibe de un tercero que tiene derecho legal a compartirlo (sin ningún deber de confidencialidad al divulgador).
  • Debe ser divulgado por ley, como por orden judicial, citación o regulación gubernamental. Esta excepción generalmente requiere que el destinatario dé aviso inmediato para que el divulgador pueda intentar obtener una orden de protección.

Consecuencias de la lejía

Una cláusula fuerte describe los recursos, incluyendo el derecho a buscar un alivio injuntivo (una orden judicial para detener la divulgación adicional) así como los daños monetarios. Debido a que la pérdida de un secreto comercial puede ser catastrófico-desalentar la confianza del cliente y la posición competitiva-muchas cláusulas permiten a la parte lesionada buscar un desempeño específico o una inyunción sin la necesidad de poner un bono.

Cláusulas adicionales: No Solicitación y No Competencia

Algunas cláusulas de confidencialidad incluyen restricciones para solicitar a los empleados o clientes del divulgador, o incluso una amplia disposición no-completa. Aunque esto puede ser tentador, tales restricciones generalmente deben ser colocadas en acuerdos o secciones separados, ya que están sujetas a diferentes normas legales. Muchas jurisdicciones limitan los pactos no-compete y no-solicitación, y que incrustarlos en una cláusula de confidencialidad puede confundir el alcance de protección y el riesgo de hacer que la cláusula de confidencialidad sea inaplicable.

Pitfalls comunes y cómo evitarlos

Incluso los profesionales experimentados pueden cometer errores al redactar o firmar cláusulas de confidencialidad. La conciencia de estos obstáculos puede ahorrar tiempo y gastos legales significativos.

Definiciones excesivamente amplias

Algunas cláusulas intentan cubrir “toda la información intercambiada, ya sea escrita o oral”. Esto es demasiado vago. Los tribunales pueden negarse a aplicar tales cláusulas porque el destinatario no puede determinar qué es confidencial. En lugar de ello, Identificar claramente las categorías de información protegida] y exigir una marca escrita o un resumen escrito de las revelaciones orales dentro de un período razonable (por ejemplo, 30 días).

Restricciones irrazonables

Si la cláusula prohíbe cualquier uso de la información incluso para el propósito previsto, puede dañar la relación comercial. Por ejemplo, un receptor que está evaluando una posible asociación necesita utilizar los datos para tomar una decisión, si la cláusula dice “no utilizar la información para cualquier propósito”, la evaluación se vuelve imposible. Otro error común es prohibir al receptor contratar a los empleados del divulgador o hacer negocios con sus clientes.

No abordar los empleados y agentes del destinatario

La información confidencial suele fluir entre los empleados, contratistas y asesores del destinatario. La cláusula debería exigir que se les informe de las obligaciones de confidencialidad y de los reconocimientos por escrito. Algunas cláusulas también exigen que el destinatario sea responsable de las infracciones causadas por sus empleados, como si el propio destinatario hubiera infringido. Esta disposición de asignación de riesgos es crucial; sin ella, el revelador puede tener que perseguir a los empleados individuales por daños, que es poco práctico.

Ignorando las leyes internacionales

En las transacciones transfronterizas, una cláusula de confidencialidad regulada por la ley de un país puede contravenir las normas de protección de datos en otro. Por ejemplo, el Reglamento General de Protección de Datos de la Unión Europea (GDPR) impone requisitos estrictos en la transferencia de datos personales, incluyendo el requisito de que las transferencias internacionales tengan salvaguardias adecuadas.Una cláusula que requiera la destrucción de datos "inmediatamente a petición" puede contravenir los requisitos de retención del GDPR si los datos incluyen información personal que deben ser mantenidos por un período específico.

Ejecución y recurso judicial

Una cláusula de confidencialidad es tan buena como su aplicabilidad ante los tribunales. En la mayoría de las jurisdicciones, la parte que solicita la ejecución debe demostrar: a) la información califica como confidencial bajo la definición; b) el destinatario tuvo conocimiento de la obligación de confidencialidad; c) el destinatario utilizó o divulgó la información en violación de la cláusula; y d) la parte que la dispersión sufrió daños o se enfrenta a daños irreparables.

Debido a que los daños monetarios pueden ser difíciles de calcular por los secretos comerciales filtrados - ¿cómo cuantificar la cuota de mercado perdida o el costo de la ventaja competitiva disminuida?- los tribunales a menudo otorgan preliminares y permanentes orden de recusación ] para detener la divulgación más amplia. En situaciones urgentes, una empresa puede incluso buscar una orden de restricción temporal (TRO) dentro de horas de descubrir una violación normal, siempre que sea clara.

Algunas jurisdicciones también imponen sanciones penales por robo secreto comercial. En los Estados Unidos, la Ley de Espionaje Económico (18 U.S.C. § 1831 y ss.) hace que el robo de secretos comerciales sea un delito federal, con penas que incluyen multas y encarcelamiento por hasta 10 años. Muchas cláusulas de confidencialidad hacen referencia a la posibilidad de enjuiciamiento penal como un disuasión adicional. En la Unión Europea, la Directiva de Secretos Comerciales (2016/943) armoniza los recursos civiles y los recursos civiles

Buenas prácticas para la redacción y negociación

Ya sea que usted es la parte disclosora que busca la máxima protección o el destinatario que trata de evitar restricciones en el extranjero, tenga en cuenta estas pautas:

  • Use lenguaje simple: Evite la legalidad cuando sea posible. La cláusula debe ser comprensible para los no-leyes, especialmente los gerentes y empleados que serán responsables del cumplimiento.
  • Resuelva el propósito de manera estrecha: Defina el “propósito previsto” de la divulgación de la manera más precisa posible (por ejemplo, “para el único propósito de evaluar una inversión potencial en la Compañía”). Esto limita la capacidad del destinatario de utilizar los datos para otros proyectos.
  • Incluya una cláusula de no inferencia:] El acuerdo no otorga derechos de propiedad intelectual ni licencias por implicación, lo que impide al receptor argumentar que la divulgación implícita permite utilizar la información.
  • ]Especifique el derecho y el lugar de celebración: En caso de controversia, es mejor que el caso sea oído en un tribunal familiar con procedimientos predecibles. Evite opciones de participación abierta como “las leyes del [país]” sin especificar qué tribunal tiene jurisdicción.
  • Revisión y actualización regularmente: A medida que las leyes cambian (como las nuevas normas de privacidad de datos) y las empresas evolucionan, las cláusulas de confidencialidad deben ser revisadas. Una cláusula que funcionó hace cinco años puede ser obsoleta o inaplicable.
  • Considera un NDA separado para acuerdos complejos: Para negociaciones de alto nivel, un acuerdo independiente de no divulgación puede ser más exhaustivo que una cláusula enterrada en un contrato más amplio.

Para obtener una orientación más detallada sobre la redacción de AOD ejecutable, consulte los recursos de Instituto de Información Jurídica Cornell y Resumen de los acuerdos de no divulgación de Nolo.

Consideraciones internacionales y privacidad de datos

La globalización significa que las cláusulas de confidencialidad a menudo cruzan fronteras. Una cláusula gobernada por la ley de Nueva York puede tener que cumplir con el GDPR de la UE, el LGPD de Brasil o el PIPL de China. Estas regulaciones imponen requisitos específicos sobre cómo los datos personales, como los registros de empleados, los detalles de clientes o los contactos de proveedores, se procesan, almacenan y transfieren.

Además, algunos países requieren que se pueda aplicar una forma escrita de las AOD, mientras que otros aceptan acuerdos orales. En las transacciones transfronterizas, es prudente exigir que la cláusula de confidencialidad sea por escrito y firmada por ambas partes. Las barreras lingüísticas también pueden causar problemas; si el contrato está en inglés pero una parte opera en un país no hablan inglés, es prudente proporcionar una traducción certificada y acordar sobre qué versión prevalece.

Conclusión

Las cláusulas de confidencialidad no son meras formalidades o calderas; son herramientas legales esenciales que protegen los activos intangibles más valiosos de una empresa; sus ideas, datos, estrategias y secretos comerciales. Una cláusula cuidadosamente elaborada puede prevenir daños competitivos, fomentar una colaboración segura y proporcionar remedios claros si la confianza se rompe. Sin embargo, las cláusulas mal escritas invitan a litigación y pueden ser inaplicables en el momento crítico en que la protección.