¿Cuáles son las cláusulas de terminación en los contratos de adquisición?

Los contratos de adquisición representan algunos de los instrumentos jurídicos más intrincados del derecho corporativo, que rigen la transferencia de propiedad, activos y pasivos cuando una entidad adquiere otra. Aunque gran parte del enfoque normalmente se centra en el precio de compra, las representaciones y garantías, y las disposiciones de indemnización, cláusulas de determinación a menudo determinan si un acuerdo cierra o desacelera completamente .

En la práctica, las disposiciones sobre la terminación sirven como instrumento crítico de gestión de riesgos. Se niegan las condiciones de mercado, las aprobaciones reglamentarias o la debida diligencia descubre problemas materiales. Sin derechos de terminación claros, las partes podrían verse obligadas a completar una transacción que ya no tenga sentido comercial, o que no se recurra a ella cuando el otro no cumple sus obligaciones. Para los profesionales legales, encargados de acuerdos y ejecutivos involucrados en fusiones y adquisiciones (Múltiv) es esencial evitar estas transacciones es una comprensión de estas cláusulas.

Las cláusulas de terminación también desempeñan un papel fundamental en la seguridad de los acuerdos. Los prestamistas, los inversores y las juntas directivas dependen de mecanismos de salida claros para evaluar la viabilidad de una transacción. Una cláusula mal redactada puede introducir ambigüedad que socava los compromisos de financiación o retrasa las autorizaciones reglamentarias. Por el contrario, una disposición de terminación bien estructurada fomenta la confianza y facilita negociaciones más fluidas, incluso cuando el acuerdo se enfrenta a los vientos.

Tipos de Cláusulas de Terminación en M implicaamp;A

Las cláusulas de terminación aparecen en varias formas estándar, cada una diseñada para abordar diferentes escenarios que pueden surgir durante el período entre firma y cierre. El tipo seleccionado refleja el poder de negociación relativo de las partes, la complejidad del acuerdo y los riesgos específicos inherentes a la transacción. Entendimiento cada variante ayuda a los negociadores a elaborar disposiciones que se ajusten a sus objetivos estratégicos.

Terminación para la Convención

Una cláusula de rescisión para conveniencia permite a cualquiera de las partes poner fin al contrato sin demostrar culpa o incumplimiento. La parte que termina simplemente entrega aviso por escrito dentro de un período especificado. Si bien este tipo de cláusula aparece con más frecuencia en los acuerdos de servicio, también se aplica en los contratos de adquisición, especialmente cuando el comprador requiere flexibilidad para alejarse si la financiación cae, el cambio de prioridades estratégicas o las condiciones de mercado se deterioran.

Las consideraciones clave incluyen el período de aviso (normalmente 30 a 90 días) y cualquier tasa de terminación pagada. Los vendedores a menudo resisten la terminación de la comodidad porque permite al comprador abandonar el acuerdo sin causa, dejando el negocio del vendedor en un estado de incertidumbre. Cuando se incluye, la cláusula generalmente requiere que la parte que termina para reembolsar al otro por ciertos gastos de transacción, tales como honorarios legales y de asesoramiento.

Terminación por causa

La cancelación por causa, también llamada terminación por incumplimiento, se activa cuando una parte viola materialmente el acuerdo o no satisface un precedente de condición. Los desencadenantes comunes incluyen la falta de obtener los consentimientos necesarios, el incumplimiento de las representaciones o garantías, el incumplimiento por una fecha de despido, o la violación de obligaciones de no-compete y confidencialidad. La mayoría de los contratos de adquisición incluyen un período de terminación ]]

Los períodos de tiempo son especialmente importantes para las infracciones que no son fundamentales o pueden ser corregidos sin socavar el propósito del acuerdo. La cláusula debe definir claramente lo que constituye una violación material y especificar los recursos disponibles para la parte no-rechazo. En la práctica, las disputas a menudo surgen sobre si una violación es realmente material, especialmente cuando la violación implica representaciones financieras que están sujetas a interpretación. Para reducir la ambigüedad, muchos acuerdos vinculan la materialidad al objetivo

Terminación Mutua

La terminación mutua ocurre cuando ambas partes convienen por escrito para terminar el contrato conjuntamente. Esto puede ocurrir en cualquier momento antes de cerrar si las circunstancias cambian -por ejemplo, una aprobación reglamentaria clave se niega, un competidor de terceros hace una oferta superior, o ambas partes concluyen que el acuerdo ya no sirve a sus intereses. La cláusula simplemente declara que el acuerdo puede ser terminado por consentimiento mutuo.

Terminación automática

Las cláusulas de terminación automáticas especifican los eventos que hacen que el contrato termine sin ninguna acción afirmativa por cualquiera de las partes.

  • Lapse of a specified date (la "fecha exterior" o "fecha de goteo") si todas las condiciones de cierre no han sido satisfechas o renunciadas.
  • Recibir una resolución reglamentaria adversa, como un bloque de autoridades de la competencia o una junta de examen de inversiones extranjeras.
  • Muerte o incapacidad de un individuo clave en pequeñas transacciones donde el valor del objetivo está ligado a una persona específica.
  • Cambio adverso (MAC)] en el negocio del objetivo, aunque las cláusulas MAC son notoriamente impugnadas en el tribunal y requieren una redacción cuidadosa.

La terminación automática elimina la ambigüedad: el contrato se disuelve por el funcionamiento de la ley cuando se produce el evento desencadenante. Sin embargo, las partes deben definir el evento con precisión para evitar la terminación no deseada. Por ejemplo, una cláusula MAC que hace referencia a "cualquier cambio en las condiciones económicas generales" puede ser demasiado amplia y podría conducir a argumentos sobre si una recesión es calificada.

Terminación por falta de condición

Los contratos de adquisición suelen contener condiciones que deben estar satisfechos antes de cerrar, por ejemplo, obtener financiación, asegurar la aprobación de los accionistas o completar la diligencia debida a la satisfacción del comprador. Si una condición no está satisfecha por el plazo y la parte beneficiaria no lo ha renunciado, esa parte puede terminar el contrato. Este es un subtipo de terminación por causa pero se trata con frecuencia como una cláusula separada en Múltiple y A.

Elementos clave de una cláusula de terminación efectiva

La redacción de una cláusula de terminación robusta requiere una consideración cuidadosa de varios elementos estructurales. El lenguaje perdido o ambiguo puede conducir a litigios prolongados y a una exposición financiera significativa. Cada elemento debe adaptarse al acuerdo específico y a los apetitos de riesgo de las partes.

Aviso

El plazo de notificación especifica cuánto aviso anticipado debe darse antes de que la terminación tenga efecto. Para las rescisión de conveniencia, esto puede ser de 30, 60 o 90 días. Por causa de las rescisión, el período de aviso es a menudo el período de curación en sí mismo: la parte que incumpla recibe un número de días para solucionar el problema antes de que la parte que no lo hace puede terminar.

Razones para la terminación

La cláusula debe enumerar los motivos específicos para la terminación. Estos pueden agruparse en categorías: la terminación por comprador solamente, por vendedor solamente, o por cualquiera de las partes. Los desencadenantes comunes sólo para el comprador incluyen el fracaso de la financiación, los resultados de la diligencia debida adversa, o una violación por vendedor. Los desencadenantes sólo para el vendedor pueden incluir la falta de pago del precio de compra o una violación por comprador.

Obligaciones por terminación

Después de la terminación, ciertas obligaciones sobreviven. La cláusula debe dirigirse a:

  • Retorno de información confidencial] y documentos intercambiados durante la debida diligencia.
  • Pago de honorarios y gastos—que soporta qué? A menudo cada parte paga sus propios costos, pero los honorarios de terminación (de pago) o los honorarios de ruptura inversa pueden ser activados. La cláusula debe indicar claramente la cantidad y las condiciones de activación.
  • La liberación de las reclamaciones confirma que la terminación no renuncia a los derechos por infracciones anteriores o fraude. Muchos acuerdos incluyen una liberación mutua excepto por fraude y violación voluntaria.
  • Supervivencia de disposiciones específicas, como la confidencialidad, la no competencia, la indemnización por infracciones previas a la determinación, la legislación rectora y la solución de controversias.
  • Retorno de depósitos o pagos anticipados si se hicieran algunos.

Consecuencias de la terminación

Esta sección describe el efecto de la terminación de las obligaciones en curso de las partes. Por ejemplo, las garantías y las representaciones generalmente dejan de tener efecto a partir de la fecha de terminación, pero cualquier responsabilidad por incumplimiento ocurrido antes de la terminación puede sobrevivir por un período determinado. Las cláusulas no de la consanción y no-competencia pueden continuar por un tiempo determinado. La cláusula también debe indicar si la terminación es el recurso exclusivo o si otros recursos (como cumplimiento específico o daños) permanecen disponibles.

Tasas de cancelación y cuotas de compensación

Un elemento separado pero estrechamente relacionado es la estructura de los honorarios de terminación. En muchos acuerdos M. C.A, el comprador paga una tasa de ruptura inversa si no cierra debido a una compensación o una violación intencional. El vendedor paga una tasa de ruptura si acepta una propuesta superior o viola sus obligaciones de no-shop. Estos honorarios se expresan normalmente como un porcentaje del valor de transacción - que se refiere a la cláusula de compensación del 2% al 4% para los honorarios de comprador

Resolución de controversias después de la terminación

Los desacuerdos sobre la terminación misma —si una violación fue material, ya se dio una notificación apropiada o si una cura fue efectiva— son comunes. La cláusula de terminación debe especificar el derecho de gobierno e incluir un mecanismo de solución de controversias: litigio, arbitraje o mediación. Algunos contratos requieren un proceso acelerado para resolver las controversias de terminación rápidamente para que las partes puedan seguir adelante. Por ejemplo, una cláusula podría requerir un arbitraje vinculante dentro de 30 días utilizando un árbitro mutuamente acordado con experiencia en M.

Por qué las cláusulas de terminación claras son esenciales en los contratos de adquisición

El término de la sentencia es una causa principal de Múltiples y A. Cuando las partes no pueden acordar si un acuerdo se termina efectivamente o qué obligaciones sobreviven, a menudo terminan en el tribunal. Una cláusula de terminación bien ordenada reduce el riesgo de litigios al proporcionar predecibilidad y certeza procesal. Por ejemplo, en la cláusula

Además, las cláusulas de terminación afectan a la financiación de acuerdos. Los prestamistas requieren certeza de que el contrato puede ser terminado limpiamente si el acuerdo falla. Una cláusula de terminación mal redactada que deja preguntas abiertas sobre las obligaciones de supervivencia puede dificultar la seguridad de los compromisos de financiación de puentes o de respaldo.En las transacciones transfronterizas, las cláusulas de terminación se vuelven aún más complejas debido a diferentes estándares legales.

El escrutinio regulatorio también interactúa con las disposiciones de terminación. En los acuerdos sujetos a revisión antimonopolio, las partes pueden tener que acordar una fecha exterior específica que representa el plazo de revisión regulatoria. Si la fecha exterior pasa sin autorización, puede ocurrir la terminación automática. Algunos contratos incluyen una cláusula "pequeña o alta agua" que requiere que el comprador tome todas las acciones necesarias para obtener aprobación regulatoria, limitando efectivamente la capacidad de terminación del comprador para terminar por razones regulatorias.

Dinámica de negociación y normas de mercado

La negociación de cláusulas de terminación a menudo refleja el apalancamiento relativo de las partes. En un mercado favorable al vendedor, los vendedores pueden resistir derechos de terminación amplios del comprador y exigir mayores tasas de ruptura inversa. Por el contrario, en un mercado favorable al comprador, los compradores pueden negociar para mayor flexibilidad, incluyendo la terminación de conveniencia con costo mínimo. Entendimiento de las normas del mercado ayuda a las partes a establecer sus propuestas.

Otro punto clave de negociación es la duración del período de curación. Los vendedores prefieren períodos de cura más cortos para evitar la incertidumbre prolongada, mientras que los compradores pueden querer más tiempo para evaluar y remediar las infracciones. El período de curación para una violación de una representación financiera puede ser de 20 días, mientras que para un pacto no financiero puede ser de 30 días.

Prácticas óptimas para la redacción de las cláusulas de terminación

Los abogados y los negociadores deben seguir estas directrices para crear disposiciones de terminación equitativas y ejecutables:

  1. Definir todos los eventos desencadenantes objetivamente. Usar criterios específicos como fechas, umbrales financieros o aprobaciones de terceros en lugar de lenguaje vago como "cambio material negativo" sin una definición. Una cláusula MAC bien definida podría referirse a una disminución del 10% de los ingresos o EBITDA en dos trimestres consecutivos.
  2. Especifique el mecanismo de notificación. Declare cómo debe entregarse la notificación (email, correo certificado, entrega manual) y cuándo se considera recibida. Incluya las disposiciones para la entrega electrónica con confirmación.
  3. Incluya un período de curación para las infracciones no materiales. Esto alienta los esfuerzos de buena fe para solucionar problemas antes de la terminación. La duración del período de curación debe ser proporcional a la naturaleza de la violación.
  4. ] Incluir los honorarios de rescisión y los honorarios de desintegración claramente. Declarar la cantidad, las condiciones de activación y el tiempo de pago. Confirmar que la tasa se pretende como daños liquidados y no como una pena para garantizar la aplicabilidad en virtud de la ley aplicable.
  5. Coordinar con otras disposiciones contractuales. Asegurar que la cláusula de rescisión se ajuste a las condiciones precedentes, las representaciones y las secciones de indemnización. Por ejemplo, si el contrato requiere que el vendedor mantenga ciertas relaciones financieras hasta el cierre, se debe permitir la terminación por incumplimiento de ese requisito explícitamente.
  6. Considera consentimientos de terceros. Si la terminación es desencadenada por un tercero (por ejemplo, un regulador), indica si la parte que termina debe haber agotado todos los recursos o utilizado los mejores esfuerzos antes de alejarse.
  7. Proveer para la supervivencia de términos clave. Lista exactamente qué secciones sobreviven a la terminación: confidencialidad, indemnización por incumplimientos pre-terminales, no competencia, ley rectora y resolución de disputas. Utilice un calendario de supervivencia para evitar la ambigüedad.
  8. Anticipar el rendimiento parcial. Si se han intercambiado depósitos, datos u otra consideración, especifique cómo se devuelven o se acreditan al rescindir.
  9. Incluir un mecanismo de solución de controversias específico para la terminación. Considerar un arbitraje acelerado para las controversias sobre si se produjo una terminación válida, con una disposición que el contrato continúa en vigor durante la controversia a menos que una orden judicial de otra manera.

Pitfalls comunes para evitar

Incluso los redactores experimentados a veces caen en trampas que debilitan las cláusulas de terminación. Evite estos errores comunes:

  • Una terminación de conveniencia muy amplia. Mientras que la flexibilidad es útil, un comprador que puede terminar por cualquier razón en cualquier momento sin costo puede causar al vendedor un daño significativo. Los vendedores deben negociar por una ventana limitada (por ejemplo, sólo antes de la terminación de la debida diligencia) o requerir una cuota de ruptura inversa.
  • Los períodos de curación inconsistentes. Tener diferentes períodos de curación para diferentes tipos de infracciones puede crear confusión. Estándarizar o diferenciar claramente sobre la naturaleza de la violación, y asegurar que los períodos sean razonables.
  • No abordar el desempeño parcial. Si las partes ya han cumplido algunas obligaciones (por ejemplo, depósitos pagados o datos de propiedad entregados), la cláusula debería indicar cómo son inequívocas. De lo contrario, pueden surgir controversias sobre si el destinatario debe devolver el beneficio.
  • Ignorando el efecto de la terminación en los acuerdos de no divulgación (NDAs). Muchos contratos de adquisición son precedidos por una AOD. La cancelación del contrato de adquisición no debe terminar automáticamente la AOD a menos que se indique explícitamente. Las obligaciones de supervivencia deben referirse por separado a la AOD.
  • La importancia de la resolución de controversias para la terminación. Si las partes discrepan si se produjo una terminación válida, el contrato debe especificar cómo resolver esa controversia, y si el contrato continúa en vigor durante la controversia. Sin ello, una parte puede tratar el contrato como terminado mientras que la otra insiste que sigue en vigor, lo que conduce al caos operacional.
  • Usar lenguaje ambiguo para la materialidad. Frases como "violación material" sin definición invitan a litigación. Cuando sea posible, vincula la materialidad a parámetros objetivos como umbrales financieros o determinaciones de terceros.
  • Failing to align with no-shop provisions. En los acuerdos en que el vendedor acepta no solicitar otras ofertas, la cláusula de terminación debe especificar si el vendedor puede terminar para aceptar una propuesta superior y qué cuota de ruptura se aplica. Se trata de un "fiduciario" estándar en los acuerdos de la empresa pública.

Los recursos de derecho corporativo de la Escuela de Derecho de Harvard proporcionan un análisis más profundo de las deficiencias contractuales en M cosechaamp;A, incluyendo la interacción entre cláusulas de terminación y deberes fiduciarios.

Consideraciones internacionales en las cláusulas de terminación

Las adquisiciones transfronterizas introducen complejidad adicional a las cláusulas de terminación. Los diferentes sistemas jurídicos tratan la terminación de manera diferente, por ejemplo, las jurisdicciones de derecho civil pueden requerir un nivel superior de buena fe incluso para las rescisión de conveniencia. Algunos países imponen restricciones legales a las tasas de rescisión, considerándolos como sanciones. Otros exigen que los derechos de rescisión se ejerzan de manera compatible con el principio de buena fe, que puede limitar la capacidad de una parte para terminar por conveniencia.

  • Incluir una elección de cláusula de derecho] que especifique la ley rectora (por ejemplo, la ley de Nueva York o la legislación inglesa) para predecir.
  • Seleccione un foro de arbitraje neutral, como la Corte Penal Internacional o la CIA para la solución de controversias.
  • Límites de aprobación regulatorio de la adición ] específicos para cada jurisdicción, ya que los exámenes de control de las fusiones pueden variar ampliamente en la duración.
  • Los efectos de los tipos de cambio y de divisa en los gastos de terminación y los reembolsos de gastos.

SEC Staff Accounting Bulletin No. 99 on materiality sigue siendo relevante para definir las infracciones materiales en las ofertas de la empresa pública estadounidense, pero los profesionales también deben consultar la orientación local en los mercados extranjeros.

Conclusión

Las cláusulas de cancelación no son calderas. En los contratos de adquisición, funcionan como la estrategia de salida para las partes que deben adaptarse a circunstancias cambiantes. Una cláusula de terminación bien elaborada equilibra la flexibilidad contra la certeza, protege los intereses legítimos de cada parte, y minimiza el riesgo de litigio costoso. También apoya la financiación de acuerdos, procesos de aprobación regulatorios, y relaciones de adquisición prometedores.